Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Борьба с легализацией преступных доходов. Теоретические и практические аспекты
.pdf
7.3. Выявление прокурором нарушений, допускаемых организациями
принимались ли меры к установлению выгодоприобретате-•
лей, обновлению информации о клиенте и выгодоприобретателе.
Установить истинность представленных на идентификацию сведений прокурор может, сопоставив их с данными Единого государственного реестра юридических лиц и предпринимателей, информацией об утерянных и недействительных паспортах. Выявлению
формального подхода работников организации при анкетировании
способствует проверка прокурором представленных клиентом сведений (например, прокурор может позвонить по указанному в анкете
телефону клиента).
F
В ходе проверки необходимо обращать внимание на выявление фактов уклонения клиентов организаций от идентификации в случае, если невозможно в общепринятом порядке
проверить информацию о них и предоставляемых ими учредительных и иных документах. Подобные действия зачастую указывают на причастность к легализации преступных доходов,
что требует от организации проведения более тщательной проверки клиента.
При установлении подобных фактов прокурор выясняет, вос-
пользовалась ли организация своим правом в соответствии с п. 11
ст. 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма» отказа в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, за исключением операций по зачислению денежных
средств, поступивших на счет физического или юридического лица,
по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации.
Учитывая особенности правового регулирования деятельности
кредитных организаций, прокурору при проверке исполнения банками законов о противодействии легализации преступных доходов
необходимо установить, имели ли место случаи отказа со стороны
банков от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом; фиксировались ли данные случаи
документально; направлялось ли о них сообщение в Росфинмониторинг в срок не позднее 1 рабочего дня после отказа. Сведения о
фактах отказа от заключения договора могут находиться в переписке
кредитных организаций.
429

Глава 7. Предупреждение легализации доходов средствами прокурорского надзора
Проверка исполнения требований закона о выявлении операций,
подпадающих под обязательный контроль, и подозрительных операций предполагает изучение направленных в Росфинмониторинг
сообщений о них, в процессе которого прокурор оценивает правильность отнесения операции к указанным категориям, полноту фиксации сведений об операции.
Необходимым условием проверки является оценка прокуро-
ром правильности оформления сообщений, соблюдения порядка передачи сообщений в Росфинмониторинг (в целях исключения потери
сообщения), наличия защиты информации, соблюдения требований
закона о неинформировании клиента о реализованных процедурах
обязательного и внутреннего контроля.
Изучая представленные сообщения об операциях, подлежа-
F
щих обязательному контролю и вызывающих подозрение, прокурор проверяет соблюдение предусмотренных законом сроков
направления информации в Росфинмониторинг.
Совокупность представленных сообщений сверяется с данными
организации о количестве и содержании выявленных операций, направленных сообщений, данными Росфинмониторинга и контролирующих органов о переданных сообщениях. Несоответствие данных
позволяет установить слабое звено в организации выявления и передачи сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю,
или оцененных в качестве подозрительных. В предмет проверки входит также исполнение требований закона о предоставлении организацией информации по запросам Росфинмониторинга, связанным с
направленными сообщениями.
Осуществляя проверку соблюдения порядка выявления опе-
раций, подлежащих обязательному контролю и подозрительных
операций, прокурор оценивает ведение в организации бухгалтерского учета. К примеру, отсутствие документов, отражающих
финансово-хозяйственную деятельность, может свидетельствовать о фиктивности работы организации и ее возможной причастности к «отмыванию». В этом случае прокурору необходимо
привлечь к проверке сотрудников оперативно-розыскных подразделений органов внутренних дел с целью выявления признаков
возможного преступления.
При непосредственном исследовании финансовых и бухгалтер-
ских документов организаций, осуществляющих операции с денеж-
430

7.3. Выявление прокурором нарушений, допускаемых организациями
ными средствами и иным имуществом, прокурор оценивает исполнение организациями требований закона об обязательном контроле
и выявлении, документальном фиксировании сведений об операциях, в отношении которых возникают подозрения об их осуществлении в целях легализации преступных доходов. При анализе документов необходимо обращать внимание на договоры, заключенные на
сумму свыше 600 тыс. руб.; на сумму, незначительно меньшую, чем
600 тыс. руб. (например, 599 тыс. руб.); если договор предусматривает периодические платежи на сумму, меньшую, чем 600 тыс. руб.,
не обусловленные характером сделки. Подобные условия договора
могут свидетельствовать о попытках клиента уклониться от обязательного контроля.
Сопоставление кассовых, банковских, складских, транспортных
документов позволяет установить операции, подлежащие обязательному контролю и установить признаки операций, возможно связанных с легализацией преступных доходов, к которым относятся:
немотивированный отказ в предоставлении клиентом све-•
дений, не предусмотренных законодательством Российской
Федерации, но запрашиваемых в соответствии со сложившейся практикой, а также излишняя озабоченность клиента
вопросами конфиденциальности в отношении осуществляемой операции;
пренебрежение клиентом более выгодными условиями оказа-•
ния услуг, а также предложение клиентом необычно высокой
комиссии или комиссии, заведомо отличающейся от обычно
взимаемой комиссии при оказании такого рода услуг;
операции клиента, не имеющие явного экономического •
смысла, не соответствующие характеру деятельности клиента и не имеющие целью управление ликвидностью или
страхование рисков (например, поступление значительных
денежных средств в кассу не сопровождается реализацией
со склада товаров);
наличие нестандартных или необычно сложных инструкций •
по порядку проведения расчетов, отличающихся от обычной
практики, используемой данным клиентом, или от обычной
рыночной практики;
необоснованная поспешность в проведении операции, на ко-•
торой настаивает клиент;
431

Глава 7. Предупреждение легализации доходов средствами прокурорского надзора
внесение клиентом в ранее согласованную схему операции •
(сделки) непосредственно перед началом ее реализации значительных изменений, особенно касающихся направления
движения денежных средств или иного имущества;
передача клиентом поручения об осуществлении операции •
через представителя (посредника), если представитель (посредник) выполняет поручение клиента без вступления в
прямой (личный) контакт с организацией;
явное несоответствие операций, проводимых клиентом, об-•
щепринятой рыночной практике совершения операций;
отсутствие информации о клиенте (юридическом лице, в том •
числе кредитной организации) в официальных справочных
изданиях, а также невозможность осуществить связь с клиентом по указанным им адресам и телефонам;
невозможность установления контрагентов клиента•
1
.
Например, о легализации преступных доходов во внешнеэко-
номической деятельности может свидетельствовать оформление на
разные наименования товарных позиций товарораспорядительных
документов, грузовых таможенных деклараций и внешнеэкономических договоров (наименования товарных позиций в соответствии
с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности РФ
(ТН ВЭД) различается в товарораспорядительных документах и
внешнеэкономических договорах (контрактах); отсутствие в товарораспорядительных документах четкого, со ссылкой на ТН ВЭД, описания товаров, являющихся предметом внешнеэкономических контрактов.
F
При проведении проверки необходимо учитывать специфику сферы экономики, в которой организация осуществляет операции с денежными средствами или иным имуществом, соответствующим образом определять объем и перечень исследуемых
документов.
Для выявления операций, подлежащих обязательному контро-
лю, иногда требуется более углубленное исследование документов
1
Приказ Росфинмониторинга от 8 мая 2009 г. № 103 «Об утверждении Рекомен-
даций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных
сделок» // Финансовая газета. 2009. 24 сент.
432

7.3. Выявление прокурором нарушений, допускаемых организациями
(например, сведения о приобретении физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет могут содержаться в приходных кассовых
ордерах, по которым в кассу были внесены деньги за приобретенные
ценные бумаги; в регистрах аналитического учета, в которых записаны детальные данные о реализованных ценных бумагах — их вид,
серия, номер, номинал, количество и др.).
Для каждой сферы экономики характерны свои признаки подо-
зрительных операций. Например, на рынке ценных бумаг к таковым
относятся:
регулярное заключение клиентом срочных сделок или ис-•
пользование других производных финансовых инструментов
в операциях с одним или несколькими контрагентами, результатом чего является постоянный доход или постоянный
убыток клиента;
разовая продажа (покупка) клиентом большого пакета не об-•
ращающихся на организованном рынке ценных бумаг, финансовых инструментов по ценам, существенно отличающимся от рыночных, при условии, что клиент не является
профессиональным участником рынка ценных бумаг и ценные бумаги не передаются клиенту в погашение просроченной задолженности контрагента перед клиентом;
регулярные операции по покупке с последующей продажей •
ценных бумаг, не имеющих котировок и не обращающихся
на организованном рынке ценных бумаг, при условии, что
доход от реализации ценных бумаг направляется на приобретение высоколиквидных обращающихся на организованном
рынке ценных бумаг;
одновременное выставление клиентом поручений на покупку •
и продажу ценных бумаг и других финансовых инструментов
по ценам, имеющим заметное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным сделкам;
осуществление операций, при которых один и тот же финан-•
совый инструмент многократно продается и затем выкупается в сделках с одной и той же стороной;
проведение операции с ценными бумагами на предъявителя, •
не размещенными в депозитариях.
Прокурор, выявив укрытую операцию, подлежащую обязатель-
ному контролю, или в отношении которой возникло подозрение о
том, что она связана с легализацией преступных доходов, должен
433

Глава 7. Предупреждение легализации доходов средствами прокурорского надзора
потребовать от организации направить соответствующее сообщение в Росфинмониторинг и продолжить по мере возможности сбор
материалов, касающихся источников имущества, с которым совершаются подобные сделки. В этих целях прокурор может получить
данные, идентифицирующие физическое или юридическое лицо —
клиента финансовой организации, установить работников организации, сотрудничавших с данным лицом, затребовать документацию,
содержащую сведения о проведенной сделке и финансовой операции. Запрашиваются и исследуются также документы, отражающие
финансово-хозяйственную деятельность клиентов финансовых организаций — субъектов предпринимательской деятельности.
7.4. Меры прокурорского реагирования
По результатам проверки при выявлении нарушений законов о противодействии легализации преступных доходов прокурор применяет
соответствующие меры реагирования: приносит протест, требование
об изменении нормативного правового акта, вносит представление,
направляет предостережение, выносит постановление о возбуждении
дела об административном правонарушении или направлении соответствующих материалов в следственный орган для решения вопроса
об уголовном преследовании по фактам выявленных нарушений уголовного законодательства, обращается с исковым заявлением в суд,
арбитражный суд.
При осуществлении надзора важно не допустить ошибок, свя-
занных с неверным применением мер прокурорского реагирования:
а) в ряде случаев по результатам проверок меры прокурорско-
го реагирования не применяются или не соответствуют выявленным нарушениям;
б) акты прокурорского реагирования составляются формально,
в них бегло излагаются выявленные нарушения, должным
образом не раскрываются обстоятельства, им способствующие. Допускаются нарушения установленного законом порядка применения мер прокурорского реагирования.
Например, прокуроры возбуждают дела об административ-
ном правонарушении, предусмотренном ст. 15.27 КоАП РФ,
по истечении срока давности привлечения к административной ответственности. В постановлении о возбуждении дела
434

7.4. Меры прокурорского реагирования
об административном правонарушении указываются данные,
не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, в
мотивировочной части допускается ссылка на несоответствующие нормы закона.
Так, прокурор района в своем постановлении в отношении ООО
;
«Н+» указал, что в организации не назначено специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля; при этом в материалах содержалась копия приказа
директора ООО о назначении такого лица, который был издан до
вынесения прокурором постановления. В другом случае в постановлении прокурора было указано, что в действиях юридического лица усматривается состав преступления, предусмотренный
ст. 15.27 КоАП РФ.
В нарушение положений ст. 28.2, 28.4 КоАП РФ физическо-
му лицу или законному представителю юридического лица,
в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ст. 15.27 КоАП РФ,
не вручается копия постановления прокурора о возбуждении дела.
Недостаточно внимания прокуроры уделяют качеству подго-
тавливаемых материалов дела, к которым приобщаются документы, не имеющие отношения к совершенному правонарушению или не заверенные копии. В ряде случаев объяснения у должностных лиц берутся до возбуждения дела об
административном правонарушении, что нивелирует их доказательственную ценность. В результате территориальные
управления Росфинмониторинга возвращают прокурорам
административные материалы в связи с наличием существенных нарушений, которые не могли быть устранены в ходе
подготовки к рассмотрению дела;
в) для обеспечения законности не используется весь комплекс
предусмотренных законами мер прокурорского реагирования, прокуроры ограничиваются вынесением одного акта без
рассмотрения возможности применения в необходимых случаях совокупности мер;
г) в ряде случаев применение мер реагирования не достигает
положительного эффекта, их результативность не оценивается, прокуроры не реагируют на факты затягивания испол-
435

Глава 7. Предупреждение легализации доходов средствами прокурорского надзора
нения, игнорирования их требований, не принимаются меры
к восстановлению нарушенных прав;
д) при выявлении правонарушения с признаками уголовно-
правового характера, в результате которого добыты денежные средства или иное имущество (основное преступление),
прокуроры нередко не отслеживают возможные финансовые операции или другие сделки с имуществом, совершенные
с целью легализации преступных доходов, т.е. придания видимости законного владения, пользования и распоряжения
ими; такие ограниченно проверенные материалы подчас направляются в следственный орган, где легализация также не
всегда выявляется.
Для недопущения подобных ошибок выбор меры реагиро-
F
вания следует проводить исходя из правовой оценки собранных
в процессе проверки материалов, которая позволяет определить
наиболее эффективное в данной ситуации средство прокурорского надзора, способствующее устранению и предупреждению нарушений законов.
Акты прокурорского реагирования должны выноситься свое-
временно и оперативно, в них излагается правовая сущность, а также негативные последствия нарушений закона, причины и условия,
которые этому способствовали, ставится вопрос об их устранении
и ответственности виновных лиц. В необходимых случаях прокуроры принимают участие в рассмотрении вынесенных актов реагирования.
Следует отметить, что результатом прокурорской деятельно-
сти должно быть не только выявление и устранение нарушений закона, но и их предупреждение, для чего акты прокурорского реагирования должны иметь профилактическую направленность. Нужно
стремиться к соединению надзорных действий с мерами по укреплению правопорядка в сфере экономики, принимаемыми со стороны
органов государственной власти, использовать в профилактических
целях материалы уголовных, гражданских, арбитражных и административных дел.
F
При внесении актов реагирования прокурору необходимо
оценить возможные негативные последствия исполнения предъявляемых им требований, учитывая, что акты реагирования
должны быть направлены не на разрушение существующих пра-
436

7.4. Меры прокурорского реагирования
воотношений в сфере противодействия легализации преступных
доходов, а на их корректировку и приведение в соответствие с
действующим законодательством.
При осуществлении надзора важно правильно определить адре-
сата акта прокурорского реагирования. Таковым должно быть лицо
соответствующего уровня, обладающее полномочиями для устранения выявленных нарушений закона. Необходимо учитывать, что надзор за исполнением законов органами государственной власти федерального уровня осуществляется Генеральной прокуратурой РФ.
Следует исключить случаи внесения прокурорами субъектов РФ актов реагирования непосредственно руководителям таких органов,
как, например, Росфинмониторинг. При возникновении необходимости обращения к органам государственной власти федерального
уровня проект акта прокурорского реагирования и копии документов, подтверждающих его обоснованность, представляются прокуратурами субъектов в соответствующее подразделение Генеральной
прокуратуры РФ.
F
В наибольшей степени права предпринимателей и граждан
страдают при принятии нормативно-правовых актов, не соответствующих Конституции РФ и федеральным законам о противодействии легализации преступных доходов. Прокурору необходимо безотлагательно реагировать на все факты принятия таких
нормативных правовых актов путем принесения протестов.
Основанием для протеста служит несоответствие правового
акта закону или иному нормативному правовому акту (например,
смягчение или исключение требований к исполнению обязательных
процедур внутреннего контроля); нарушение прав и законных интересов граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (например, необоснованное расширение полномочий органов государственного контроля по
проведению проверок и привлечению нарушителей к ответственности), незаконное возложение каких-либо обязанностей по реализации внутреннего контроля; создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Прокурор или его заместитель приносит протест на противоре-
чащий закону правовой акт в орган или должностному лицу, которые издали этот акт, либо в вышестоящий орган или вышестоящему
должностному лицу, либо обращается в суд. В протесте должно со-
437

Глава 7. Предупреждение легализации доходов средствами прокурорского надзора
держаться изложение положений правового акта, не соответствующих либо противоречащих законам о противодействии легализации
преступных доходов, указание на то, какому именно закону они противоречат; требование об устранении имеющихся в правовом акте
противоречий (в целом или в определенной части), о приведении
акта в соответствие с федеральным законом или его отмене с указанием того, каким образом нарушение должно быть устранено.
После принесения протеста необходимо контролировать ситуа-
цию до окончательного приведения нормативных правовых актов в
соответствие с Конституцией РФ и законами о противодействии легализации преступных доходов, добиваться реального исполнения
заявленных требований.
В случаях несогласия органов публичной власти с позицией про-
курора либо затягивания вопроса приведения нормативного правового акта в соответствие с законом о противодействии легализации
преступных доходов прокурору следует обратиться в арбитражный
суд с заявлениями об оспаривании нормативных правовых актов органов государственной власти и местного самоуправления, затрагивающих права и законные интересы организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При
обращении в суд с таким заявлением необходимо руководствоваться
положениями ст. 52, 191–196 АПК РФ, регулирующими производство по делам, возникающим из публичных правоотношений.
При установлении фактов, свидетельствующих о коррупцион-
ных проявлениях со стороны должностных лиц государственных
органов, исполняющих обязанности по контролю за проведением
операций с денежными средствами или иным имуществом, а также
при выявлении нормативных актов указанных органов, содержащих
признаки коррупциогенности, материалы направляются в подразделения органов прокуратуры, осуществляющие надзор за исполнением законов о противодействии коррупции, для принятия решений в
соответствии с их компетенцией.
При выявлении в нормативном правовом акте коррупциогенных
факторов прокурор вносит в орган, организацию или должностному лицу, которые издали этот акт, требование об изменении нормативного правового акта либо обращается в суд. Требование должно
содержать в себе описание положений нормативно-правового акта,
в которых содержатся коррупциогенные факторы, основания полагать, что они прямо или косвенно допускают или провоцируют кор-
438
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
