Труды студенческих научных школ университета. Сборник трудов

аттестации). Особенностей в процедуре ознакомления работником с материалами и рассмотрением комисси- ей представления нет.

Принятие решения о результатах аттестации и до- ведения их до аттестуемого работника не имеет отли- чий по сравнению с порядком проведения аттестации для других категорий работников. Результат проведе- ния аттестации в соответствии с п. 4.1. Основных поло- жений может быть следующий: либо работник призна- ется соответствующим занимаемой должности; либо ра- ботник признается соответствующим, но при условии выполнения рекомендаций аттестационной комиссии; либо работник признается соответствующим и рекомен- дован для перевода на другую вышестоящую или выше оплачиваемую должность; либо работник признан не- соответствующим занимаемой должности.

Основные положения определяют срок предостав- ления результатов руководителю театра (одна неделя), аонпринимаетрешениеобутвержденииитоговрезуль- татов, в том числе и увольнении работника, не прошед- шего аттестацию. В случае признания по результатам аттестации работника несоответствующим занимаемой должности работодатель обязан предлагать другую ра- боту в порядке перевода с письменного согласия работ- ника, не позднее двух месяцев со дня аттестации. Если работник не согласен с переводом его на другую долж- ность, он освобождается от занимаемой должности, в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК. Исследование ак- тов, регулирующих аттестацию различных категорий работников, включая творческих работников, позволя- ет сделать вывод, о том, что сроки для решения вопроса о правовых последствиях при отрицательных результа- тах аттестации не регламентированы в ТК. Полагаем, что необходимо включить в ТК в раздел гарантии

121

и компенсации при увольнении нормы о сроке для рас- торжения трудового договора, закрепив предлагаемые в подзаконных актах.

Решения аттестационной комиссии достаточно часто оспариваются работниками. Например, С. об- ратилась в суд с иском к Автономному учреждению «Государственный театр эстрады Республики Саха (Якутия)» о восстановлении на работе, об отмене ре- шения аттестационной комиссии. Истец была не со- гласна с решением аттестационной комиссии, в связи с не ознакомлением с графиком проведения аттестации не менее чем за месяц до даты аттестации, а состав чле- нов аттестационной комиссии был незаконен. Суд ука- зал, что, хотя фактически заседание аттестационной комиссии в порядке, предусмотренном Положением об аттестации творческих работников, не проводилось, тем не менее, запись в аттестационном листе С. об от- рицательных результатах аттестации не повлияла на ее трудовые права, не повлекла изменение разря- да оплаты труда, не явилась основанием увольнения истицы. Судебная практика показывает, что, несмотря на явные нарушения, решения аттестационной комис- сии признаются действительными190.

Существующие Основные положения оказывают работодателям большую помощь при разработке поло- жений об аттестации в конкретном театре, поскольку довольно подробно регулируют процедуру проведения аттестации. Темнеменее, остаетсянеурегулированным законодателем вопрос об определении критериев, кото- рымдолженсоответствоватьтворческийработник. Вли- тературе высказываются предложения о проведении

190 См.: Апелляционное определение Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 16.11.2015 г. по делу № 33-4168/2015 // Документ опубликован не был. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».

122

аттестации в отношении творческих работников теа- тра с помощью балльной системы оценки, при которой каждой роли присваивается определенное количество баллов, умножающихся на коэффициент, в зависимо- сти от того, как прошел спектакль. В бальную систему оценку также включаются баллы за репетиции, кото- рые впоследствии суммируются с остальными баллами за спектакли, и сумма баллов, заработанных за опре- деленный период, будет являться показателем труда каждого работника. Такое предложение обладает но- визной и неординарным подходом, но возникают не- ясности в отношении того, кто будет выставлять дан- ные баллы, и не будет ли при этом также иметь место субъективизм.

Аттестация творческих работников есть необходи- мая мера для поддержания профессионального уровня работников. Однако отсутствие четких критериев, кото- рые невозможно установить ввиду творческой состав- ляющей в трудовой деятельности данной категории ра- ботников, позволяет сделать вывод о неэффективности аттестации на сегодняшний день. Считаем, что крите- риями аттестации должны служить экзаменационные предметы, которые являются выпускными в театраль- ных высших учебных заведениях, поскольку они позво- ляют сделать вывод о профессиональной пригодности работника в дальнейшем.

При рассмотрении данного вопроса выявлена про- блема, связанная не только с отсутствием критериев для оценки аттестуемого творческого работника в под- законных актах об аттестации, но и заключающаяся в отсутствии в ТК РФ норм, регулирующих аттестацию. Следовательно, имеется необходимость ввести в ТК РФ главу, содержащую нормы об аттестации, порядке ее проведения.

123

Глава 2

ОТДЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С ТВОРЧЕСКИМИ РАБОТНИКАМИ ТЕАТРА

2.1. Условие о сроке трудового договора

Специфичность трудовой функции творческих работников, периодическое проведение конкурсов для замещения должностей предопределили возмож- ность заключения с этими работниками театров сроч- ного трудового договора. Согласно ст. 58 ТК с работ- никами может быть заключен трудовой договор как на неопределенный срок, так и на определенный, но не более пяти лет. С творческими работниками те- атра срочный трудовой договор, на основании абз. 6 ч. 2 ст. 59 ТК, можно заключить только по соглаше- нию сторон с указанием не только срока его действия, но и обстоятельств, послуживших основанием для его заключения (абз. 3 ч. 2 ст. 57 ТК). С работниками те- атра, чья трудовая функция не носит творческий ха- рактер (например, бухгалтер, водитель), как прави- ло, заключается трудовой договор на неопределенный срок. Срочный трудовой договор с ними может быть заключен лишь при наличии других оснований, пред- усмотренных ТК.

Е. А. Ершова полагает, что «действующий закон предусматривает два вида оснований (условий) для за- ключения срочного трудового договора — обязатель- ные (законные), установленные ч. 2 ст. 58 ТК РФ и ч. 1

124

ст. 59 ТКРФ, ивозможные(договорные), установленные ч. 2 ст. 59 ТК РФ»191. Относительно второго основания

вст. 58 ТК указывается, что в случаях, предусмотрен- ных ч. 2 ст. 59 ТК, срочный трудовой договор может за- ключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. В связи с этим Е. А. Ершова совершенно обоснованно делает вывод о противоречии такой фор- мулировки статьи основам международного трудового права и Конституции РФ: «Во-первых, Рекомендация МОТ № 166 от 22 июня 1982 г. “О прекращении тру- довых отношений по инициативе предпринимателя” предлагает ограничивать срочные трудовые догово- ры только случаями, когда необходимость их заключе- ния основывается на характере предстоящей работы, условиях ее выполнения или интересах работника. Во-вторых, ч. 3 ст. 55 Конституции РФ гарантирует: права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом, а не согла- шением сторон»192. Полагаем, что необходимо согла- ситься с мнением Е. А. Ершовой о неправомерности и о неконституционности данной нормы в ТК.

Многие ученые считают, что срочный трудовой до- говор — это вид трудового договора, но не все с этим со- глашаются. Например, Е. Б. Хохлов утверждает, что

вслучае, если срочность трудового договора предопре- делена объективно, то речь должна идти не о виде до- говора, поскольку он предопределен причиной, а сро- ке его действия в пределах общего193. Следуя его рас- суждениям, заключение срочного трудового договора

191Ершова Е. А. Трудовое право России. М., 2007. С. 453.

192Ершова Е. А. Указ. соч. С. 456

193Хохлов Е. Б. Курс российского трудового права : в 3 т. СПб., 2007. Т. 3.

С. 318.

125

с творческими работниками театра не предопределено объективной причиной, это означает, что речь должна идти именно о виде трудового договора.

В настоящее время в театральной сфере существу- етявноепротивоборстводвухсторон: работодателяира- ботника. Работодатель стремится заключать срочный трудовой договор с потенциальным работником, а ра- ботнику, соответственно, выгоднеезаключениетрудово- го договора на неопределенный срок. Желание каждой стороны вполне объяснимо: для работодателя заключе- ние срочного трудового договора будет способствовать обновлению творческих кадров, привлечению более мо- лодых исполнителей, отсутствию ситуации, когда, ар- тист, работающий по трудовому договору, заключенно- мунанеопределенныйсрок, числитсявтеатре, нопрак- тически не работает, так как не востребован, а значит, не занят в трудовом процессе. Для работника заключе- ние срочного трудового договора совершенно не выгод- но, посколькунасегодняшнийденьтворческиеработни- китеатравРоссииплохозащищеныотвозможныхсоци- альных неурядиц и от материального неблагополучия. В действительности, сложно представить, когда работ- ник, желающий идти вверх по карьерной лестнице, об- ладающий большим потенциалом в профессиональной деятельности, был бы заинтересован именно в заклю- чение срочного трудового договора. К сожалению, пра- воприменительная практика подтверждает, что отказ работника от заключения срочного трудового договора, т. е. отказ от включения только одного условия о сроке, влечёт за собой отказ в приеме на работу. Это проти- воречит требованиям трудового законодательства и на основании ст. 64 ТК признается необоснованным, так как по иным условиям трудового договора достигну- то соглашение. Руководитель не учитывает, что отказ

126

претендента от включения в трудовой договор условия о сроке не влияет на возможность заключения трудо- вого договора, значит должен быть заключён договор на неопределённое время. Судебная практика показы- вает и то, что впоследствии, когда работник в судебном порядке желает признать срочный трудовой договор заключенным на неопределенный срок, доказать факт заключения срочного трудового договора без соглаше- ния работника невозможно. Например, в определении Московского городского суда от 08.04.2013 № 4г-2784/13 суд обосновал свою позицию так: трудовым законода- тельством прямо предусмотрена возможность заключе- ния срочного трудового договора с артистом балета, до- казательств того, что срочные трудовые договоры были заключены истцом вынужденно, материалы дела не со- держат. Напротив, срочные трудовые договоры заклю- чались ежегодно с согласия истца, это подтверждается многочисленными заявлениями истцом о перезаклю- чении срочных трудовых договоров, в которых явно вы- ражена воля истца на заключение очередного срочного трудового договора. С учетом этого суд пришел к выво- ду о наличии правовых оснований для заключения от- ветчиком срочного трудового договора с истцом, в свя- зи с чем требования истца о признании срочного дого- вора заключенным на неопределенный срок являются необоснованными194.

Вопросу о совершенствовании регулирования тру- да творческих работников и о гарантиях их социаль- ной защиты неоднократно уделялось внимание на за- седаниях Комитета Государственной Думы по куль- туре. В 2012 г. отмечалось, что руководители театров

194 См.: определение Московского городского суда от 08.04.2013 № 4г- 2784/13 // Документ опубликован не был. Доступ из справочной правовой систе- мы «КонсультантПлюс».

127

настаивают на закреплении в ТК обязательного усло- вия о срочном характере трудового договора с творче- скими работниками195. Полагаем, что согласиться с та- кой редакцией нормы ТК нельзя. Если установить на законодательном уровне заключение срочных тру- довых договор с работниками театра, то необходимо обеспечить прочную, надежную как социальную, так и материальную защиту этой категории работников. Согласно справке данных мониторинга Минкультуры России, исследованной Комитетом по культуре, боль- шая часть (70–75 %) творческих работников работают по трудовым договорам, заключенным на неопределен- ный срок, при этом к числу незадействованных работ- ников можно отнести 20–30 % сотрудников — это дан- ные за 2012 г.196

Правоприменительная практика свидетельству- ет о том, что желание руководителей театра заключать срочные трудовые договоры с творческими работника- ми преобладает, и предположительно, процент рабо- тающих по срочным трудовым договорам значительно вырос. Сложно говорить о защищенности творческих работников в этом случае, данные о их незащищенно- сти подтверждаются произошедшим 11 июня 2015 г. массовым увольнением работников театра на Таганке (более 40 человек)197. Это явилось следствием явного желания работодателя заключать только срочные тру- довые договоры, а о заключении нового трудового до- говора с работниками театра на Таганки речи не было. Таким образом, работники театра потеряли рабочие места. Для предотвращения подобного рода ситуаций

195См.: Сизова Е. А. Указ. соч. С. 57.

196См.: Там же. С. 59.

197См.: Из театра на Таганке уволят 40 сотрудников // Газета.ru : сайт. URL: http://www.gazeta.ru/culture/news/2015/06/26/n_7323117.shtml

128

правильным будет установление запрета на заключе- ние срочных трудовых договоров по соглашению сторон с творческими работниками театра.

Е. А. Сизова отмечает, что это же мнение о сроч- ных трудовых договорах высказывает первый замести- тель председателя Комитета по культуре Е. Г. Драпеко, подчеркивая отсутствие в настоящее время должной за- щиты по вопросам оплаты труда, по вопросам пенсион- ного обеспечения, а срок договора лишит возможности быть уверенным в завтрашнем дне198.

Перед руководством театра стоит сложная зада- ча: труппа должна сохранить основной состав, который будет обеспечивать определенную преемственность в творческом процессе, но в тоже время она должна пе- риодически обновляться и пополняться, а руководите- ли театра должны стремиться к тому, чтобы все актеры были заняты в спектаклях.

Сегодня переход на исключительно срочные тру- довые договоры осложнен тем, что в большинстве теа- тров со многими работниками ранее заключались тру- довые договоры на неопределенный срок, как уже отме- ченовыше. Анализзаконодательствапозволяетсделать вывод о том, что отсутствует норма, с помощью которой можно было бы осуществить трансформацию бессроч- ного договора в срочный. Это подтверждает запрет за- конодателя на ухудшение положения работника, а рас- торжение предыдущего договора и заключение нового срочного договора противоречит всем принципам тру- дового законодательства.

В науке трудового права высказано предложе- ние о признании утратившим силу п. 6 ч. 2 ст. 59 ТК и заключении с творческими работниками в зави- симости от характера работы трудовых договоров

198 См.: Сизова Е. А. Указ. соч. С. 59.

129

на неопределенный срок или срочных трудовых дого- воров для выполнения заведомо определенной работы. Е. А. Ершова отмечает: «Во-первых, с творческими ра- ботниками в зависимости от характера работы может быть заключен как трудовой договор на неопределен- ный срок, так и срочный трудовой договор. Во-вторых,

сучетом характера выполняемой работы срочный тру- довой договор с творческими работниками можно рас- сматривать как вид обязательного срочного трудового договора для выполнения только заведомо определен- ной работы (п. 6 ч. 1 ст. 59 ТК РФ)»199. С этими аргумен- тами можно согласиться.

Полагаем, можно обратиться к законодательству, позволяющему вести речь о сроке трудового договора

сдругой стороны. Обращение участвующих в заседа- нии круглого стола к сравнительному анализу россий- ского и зарубежного законодательства позволило при- вести примеры зарубежной практики, где с работника- ми творческих профессий заключаются исключительно контракты, но им обеспечивают мощную защиту про- фсоюзы. Так, отмечено, что в Америке актерские ассо- циации заключают коллективные договоры с ассоци- ациями работодателей (продюсеров), добиваясь самой высокой планки защиты интересов артистов как в соци- альных вопросах (уровень оплаты труда, режим работы и отдыха, страхование безработицы и многое другое), так и в других направлениях. Во Франции существу- ет особая форма социальной защиты тех, кто работа- ет в сферах телевидения, кино и театра на контракт- ной основе. Это очень большая армия режиссеров, сце- наристов, актеров, а также технических работников. Они имеют финансовую поддержку от специально- го агентства для безработных работников искусства,

199 Ершова Е. А. Указ. соч. С. 450.

130