Корпоративное право. Курс лекций

О.А. Макарова

Корпоративное право:

курс лекций

Москва Волтерс Клувер 2010

УДК 347.7(075.8) ББК 67.404.013.1я73

М15

Сведения об авторе: Макарова Ольга Александровна — кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета, исполнительный директор Экспертно-правового центра юридического факультета. Автор свыше 50 научных работ в области коммерческого права, в том числе учебника «Корпоративное право» (2005 г.). Более 15 лет занимается проблемами правового положения коммерческих организаций и прежде всего – акционерных обществ.

Макарова, О.А.

М15 Корпоративное право : курс лекций / О.А. Макарова. — М. : Волтерс Клувер, 2010. — 432 с.

ISBN 978-5-466-00456-4 (в пер.)

Вкурсе лекций анализируются существующие взгляды на понятие корпорации и корпоративного права, исследуется корпоративное законодательство, а также рассматриваются проблемы корпоративного управления.

Всвете разрабатываемой Концепции развития законодательства о юридических лицах проблемы, рассматриваемые в рамках настоящего курса, имеют определенное научно-теоретическое и практическое значение.

Курс предназначен для студентов юридических факультетов, обучающихся по магистерской программе «Коммерческое (предпринимательское) право».

УДК 347.7(075.8) ББК 67.404.013.1я73

Предисловие

Акционеры — глупый и наглый народ. Глупый — потому, что покупает акции, наглый — потому, что хочет еще получить дивиденды.

К. Фюрстенберг

Внастоящее время термины «корпорация», «корпоративное право», «корпоративное законодательство» и «корпоративное управление» активно используются в научном и предпринимательском обороте. Вместе с тем вопрос как о доктринальном, так и легальном определении данных понятий остается открытым. Что же понимается под корпоративным правом и корпоративным законодательством? Что такое корпоративное управление, и каковы практические аспекты данного понятия?

Впредставленном курсе лекций рассматриваются как некоторые проблемы корпоративного права, так и проблемы корпоративного управления. Одни проблемы имеют сугубо теоретический характер, другие являются практическими и требуют своего разрешения путем совершенствования действующего законодательства.

Проблемами теоретического характера являются следующие: определение понятий «корпорация» и «корпоративные отношения»,

атакже «корпоративное право» и «корпоративное законодательство».

Определения понятия корпорации, существующие в отечественной юридической доктрине, варьируются от широкого понимания корпорации до узкого понимания. В широком смысле под корпорациями понимаются все юридические лица — и коммерческие, и

III

Предисловие

некоммерческие, — основанные на отношениях членства. В узком смысле под корпорациями понимается такой вид хозяйственного общества, как акционерное общество. Именно акционерное общество является высшей формой предпринимательского объединения,

воснове которого не только и не столько личность, а прежде всего, имущество (капитал).

Вакционерном обществе личности, участвующие в его создании, практически не различимы: на передний план выходит не личное общение, а общение имуществ, в результате чего полностью отсутствует правовая связь между участниками акционерного общества, а имеется лишь выделенное и объединенное ими (либо только выделенное, если участник один) имущество.

По мере развития акционерного общества происходит отделение управления от собственности, в результате чего меняется не только внешняя природа, но и внутренняя сущность акционерного общества. Акционер ХIХ в. и акционер крупной корпорации ХХ и ХХI в. — это абсолютно разные лица. Если первый контролировал и управлял акционерным обществом, то в настоящее время в связи с дальнейшим расширением и возникновением огромного числа участников акционеры перестали оказывать влияние на управление, фактически превратившись в обычных вкладчиков, а все управленческие функции перешли к профессиональным менеджерам.

Представляется возможным понимать под корпорацией высшую форму капитального объединения — акционерное общество — и ввести в легальный оборот термин «корпорация» как синоним термина акционерное общество.

Вопрос о включении в легальный оборот термина «корпорация» приобретает свое значение в свете разрабатываемой Концепции развития законодательства о юридических лицах1. Кроме того, Федеральным законом от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

вАрбитражный процессуальный кодекс РФ включена новая глава о рассмотрении дел по корпоративным спорам и определена категория споров, являющихся корпоративными2.

IV

Предисловие

Понятие «корпоративное право» рассматривается в следующих аспектах: во-первых, как объективно сложившаяся система правовых норм, регулирующих определенный круг общественных отношений; во-вторых, как система нормативно-правовых актов различной отраслевой принадлежности; в-третьих, как самостоятельная наука; и, наконец, в-четвертых, как учебная дисциплина.

Говоря о корпоративном законодательстве, следует обратить внимание на ту закономерность, которая характерна вообще для нормативно-правового режима предпринимательства, а именно: чем меньше нормативно-правового регулирования коммерческих отношений, тем больше возможностей для саморегулирования этих отношений. Следовательно, должен быть определенный баланс между законодательным регулированием и саморегулированием корпорацией. Необходимо иметь в виду две тенденции в регулировании корпоративных отношений. Первая состоит в том, что законодательство устанавливает и должно устанавливать только общие обязательные правила. Это так называемое жесткое регулирование корпоративных отношений, выражающееся в наличии устойчивого законодательства на уровне федеральных законов. Это регулирование является в основном императивным, но не лишено и диспозитивных норм.

Вторая тенденция в регулировании корпоративных отношений — это возрастание роли так называемого мягкого регулирования, или саморегулирования. Нормы законодательства не всегда могут обеспечить надлежащее корпоративное поведение и разрешение возможных корпоративных конфликтов. Поэтому корпорации сами устанавливают обязательные для своих участников правила поведения — корпоративные нормы. В основном они основываются на общих принципах добросовестности, разумности и справедливости, учета интересов всех участников корпорации.

Проблемой, имеющей практическое значение и требующей своего разрешения путем законодательного регулирования, является проблема «дутого» учредительства, при котором все акции при учреждении АО распределяются между учредителями. Оптимальным способом учреждения АО является так называемое проспектное учреждение.

Другая проблема при учреждении — это отсутствие законодательного требования о раскрытии информации при учреждении АО, отсутствие проверки учреждения АО со стороны независимых ау-

V

Предисловие

диторов (оценщиков). Серьезная проблема — это формирование и оплата уставного капитала АО. Существуют большие проблемы при государственной регистрации АО, которые являются общими для всех коммерческих организаций.

Практическое значение имеют такие проблемы, как содержание устава и других внутренних документов АО. С введением в акционерный закон положений об акционерных соглашениях1 остаются нерешенными вопросы о соотношении устава, внутренних документов АО и акционерного соглашения, вопрос об ограничениях применения акционерных соглашений и о содержании акционерных соглашений.

В последнее время вопросы о совершенствовании корпоративного управления рассмотрены всесторонне, и стоит вопрос прикладного характера, связанный с тем, кто именно занимается и должен заниматься корпоративным управлением. Постановка в корпорации грамотного корпоративного управления невозможна без привлечения специалистов — корпоративщиков. Иными словами, должен быть определенный слой людей, которые занимаются вопросами корпоративного управления на профессиональном уровне.

Поэтому предлагаемый курс лекций может быть интересен и полезен не только студентам юридических вузов, изучающим в рамках учебного процесса проблематику корпоративного права и корпоративного управления, но и будущим специалистам по корпоративному управлению. Кроме того, любой член совета директоров, член коллегиального исполнительного органа, директор (генеральный директор), корпоративный секретарь АО должны обладать определенными правовыми знаниями, необходимыми для обеспечения эффективной и бесконфликтной деятельности своей организации.

1Федеральный закон от 3 июня 2009 г. № 115-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“ и статью 30 Федерального закона „О рынке ценных бумаг“» (www.rg.ru/2009/06/akcionernye-obshestva-dok.html). Аналогичное положение о соглашениях участников ООО действует с 1 июля 2009 г. в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью».

VI

VII

Содержание

ского корпоративного законодательства (54). Перспективы развития российского корпоративного законодательства (60). Роль и значение судебной практики (63). Вопросы для обсуждения (66)

Проблема существования закрытых акционерных обществ (67). Публичные и непубличные корпорации (72). Корпорации одного лица (76). Акционерные коммандитные товарищества (коммандиты на акциях) (80). Государственные акционерные корпорации — акционерные общества со 100%-м участием государства (81). Смешанные корпорации (90). Специальные виды корпораций (96). Вопросы для обсуждения (107)

Проблемы учреждения акционерного общества (108). Проблемы формирования уставного капитала общества (120). Проблемы государственной регистрации акционерного общества (127). Проблемы реорганизации акционерного общества (136). Вопросы для обсуждения (147)

VIII

Содержание

Понятие раскрытия информации (170). Принципы раскрытия информации (172). Способы и порядок раскрытия информации (173). Информационная политика общества (178). Вопросы для обсуждения (182)

Понятие и виды прав акционеров (183). Право акционеров на управление (189). Право акционеров на дивиденды (196). Право акционеров на информацию (201). Право акционеров на выкуп принадлежащих им акций (203). Право акционера на иск (205). Вопросы для обсуждения (211)

Законодательство, определяющее обязанности акционеров (212). Общие обязанности акционеров (215). Специальные обязанности акционеров (217). Публичные обязанности акционеров (218). Вопросы для обсуждения (220)

ПРОБЛЕМЫ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ

Понятие корпоративного управления (223). Кодекс корпоративного поведения (238). Принципы корпоративного управления (247). Модели корпоративного управления (250). Характеристика российской модели корпоративного управления (271). Вопросы для обсуждения (274)

Факторы, влияющие на общее собрание акционеров (276). Компетенция общего собрания

IX

Содержание

акционеров (280). Подготовка к проведению общего собрания акционеров (291). Предложения в повестку дня общего собрания акционеров (297). Информация о проведении общего собрания акционеров (302). Право голоса на общем собрании (304). Проведение общего собрания акционеров (305). Протокол общего собрания акционеров (309). Административная ответственность за нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний акционеров (311). Нарушения в порядке проведения общего собрания (312). Нарушения в порядке формирования и деятельности счетной комиссии (313). Нарушения при составлении протокола общего собрания (313). Вопросы для обсуждения (314)

Лекция 12. Совет директоров (наблюдательный совет) ....................315

Совет директоров или наблюдательный со-

деятельности совета директоров (328). Количественный состав совета директоров (332). Категории членов совета директоров (333). Права и обязанности членов совета директоров (338). Права членов совета директоров (338). Обязанности членов совета директоров (340). Организация деятельности совета директоров (342). Комитеты совета директоров (344). Вознаграждение членов совета директоров (346). Ответственностьчленовсоветадиректоров(352).Признание недействительными решений совета директоров (360). Вопросы для обсуждения (362)

X