Право Евразийского экономического союза (Право ЕАЭС). Учебник

Сближение законодательства государств-членов

6.11. Государственные (муниципальные) закупки

Государственные (муниципальные) закупки являются важным фактором функционирования экономики на постсоветском пространстве, где сохраняется значительная доля государственного участия в предпринимательских отношениях. Подходы к регулированию подобных закупок во многом сходны с правилами о конкуренции, едиными принципами и правилами регулирования деятельности субъектов естественных монополий.

Сближение законодательств государств-членов в сфере государственных (муниципальных) закупок происходит на базе положений раздела XXII Договора о ЕАЭС «Государственные (муниципальные) закупки» и приложения к Договору № 25 (Протокол о порядке регулирования закупок).

Основой для разработки данных документов стало Соглашение по правительственным закупкам, разработанное и принятое ВТО. Указанное Соглашение ВТО не носит общеобязательного характера даже для своих участников, однако активно применяется на уровне мировой экономики в целом.

Рекомендательный характер Соглашения по правительственным закупкам объясняется его принадлежностью к большой группе особых договоренностей – соглашений ВТО с ограниченным числом участников. В отличие от многосторонних торговых соглашений участники Всемирной торговой организации вправе, но не обязаны присоединяться к подобным соглашениям. Россия хотя и выразила желание провести переговоры по принятию данного Соглашения при вступлении в ВТО, в настоящее время его не признает. На сегодняшний день действует две редакции Соглашения по правительственным закупкам: первоначальная 1994 г. и улучшенная 2012 г. Выбор одной из двух редакции – это право участников, которые отнюдь не обязаны руководствоваться последней редакцией.

Государственные (муниципальные) закупки согласно Протоколу о порядке регулирования закупок – это приобретение

131

ГЛАВА 6

заказчиками работ, товаров, услуг за счет бюджетных или иных средств, иные закупки, относимые к этой сфере национальным законодательством отдельных государств-членов, а также исполнение договоров о закупках.

Отношения по закупкам охватывают две главные стороны – заказчиков и поставщиков. Заказчиками являются государственные и муниципальные органы власти и управления, а также государственные и муниципальные организации различных организационных форм (как правило, предприятия и учреждения). Кроме того, законодательство государств-чле- нов предусматривает ситуации, при которых в состав заказчиков могут быть включены иные юридические лица.

Также в соответствии с внутригосударственным законодательством участников Союза проведение закупок помимо или совместно с заказчиком может осуществлять организатор закупок, которым выступает специализированный посредник. Однако в любом случае заказчик несет все основные обязанности и обязательно непосредственно заключает договор или контракт о закупках.

Поставщик – это любое физическое или юридическое лицо, индивидуальный предприниматель (хозяйствующий субъект), которые обязаны исполнить договор о закупках. В гражданском праве считается, что исполнение договоров купли-прода- жи (поставки) по товарам – это прерогатива поставщика, договора подряда по работам – подрядчика, договора оказания услуг – исполнителя (поставщик оборудования для электростанции, подрядчик на строительство автодороги). В евразийском праве вне зависимости от вида исполнения контрагентом заказчика по закупкам выступает поставщик.

Поставщики, которые по национальному законодательству могут участвовать в проводимых закупках, признаются потенциальными поставщиками в Протоколе о порядке регулирования закупок.

Из общей сферы регулирования законодательства о закупках право ЕАЭС исключает два направления, которые должны регулироваться отдельным законодательством.

132

Сближение законодательства государств-членов

Первое исключение – это государственные секреты. Любые сведения, носящие секретный характер и составляющие государственную тайну, не подпадают под действие обычного законодательства, в том числе в сфере закупок.

Второе исключение составляют закупки, проводимые центральными банками государств-членов. Они регулируются их положением о закупках – внутренними правилами, опубликованными на официальных сайтах. В то же время если центральные банки осуществляют закупки для выполнения капитального ремонта и строительных работ, иного обеспечения административно-хозяйственных нужд, то они должны предлагаться всем потенциальным поставщикам без каких-либо привилегий и изъятий, а также учитывать остальные принципы и цели в Договоре о ЕАЭС. Ограничение равного доступа допускается только по решению высшего органа центрального банка, при этом основания и критерии такого ограничения не установлены.

В соответствии со ст. 88 Договора о ЕАЭС «Цели и принципы регулирования в сфере государственных (муниципальных) закупок» таковыми являются: экономическая эффективность закупок в рамках Союза; их беспристрастный, объективный и недискриминационный характер; обеспечение оптимального и эффективного расходования средств; наличие специального законодательства о закупках в каждом государстве-члене; обеспечение информационной открытости и прозрачности закупок; предоставление участникам закупок из других госу- дарств-членов национального режима.

Отдельное внимание уделяется противодействию коррупции, борьбе с другими нарушениями и развитию конкуренции в сфере закупок, поскольку высокий риск проявлений коррупции в области государственных и муниципальных закупок наблюдается во всех мировых государствах.

Протокол о порядке регулирования закупок представляет собой образец, ориентируясь на который все государства-чле- ны должны изменить свое законодательство для реализации вышеуказанных принципов и целей.

133

ГЛАВА 6

Открывается Протокол разделом I «Общие положения», где содержится весь терминологический аппарат, используемый далее по тексту. Собственно, единый порядок регулирования закупок в ЕАЭС можно разделить на две составляющие.

Раздел III Протокола «Национальный режим и особенности его обеспечения» составляет первую группу норм. Он предусматривает уравнение в правах и обязанностях всех поставщиков государств-членов независимо от их гражданства (в отношении физических лиц) или местонахождения (в отношении юридических лиц). Цель этого раздела – создать общий рынок государственных закупок.

Раздел II Протокола «Требования в сфере закупок», раздел IV «Обеспечение прав и законных интересов лиц при участии в закупках» и раздел V «Обеспечение мер, повышающих эффективность закупок и направленных на реализацию социальных функций» содержат положения о сближении законодательств государств-членов в сфере закупок. Это вторая группа норм в Протоколе, которая формулирует единообразные требования к проведению закупок.

Регулирование способов проведения закупок занимает центральное место среди единообразных требований. Согласно устоявшейся практике приоритет по возможности отдается открытому конкурсу как наиболее беспристрастному и объективному варианту. Дополнительно используются открытый электронный аукцион, запросы предложений, ценовых предложений или котировок, закупки у единственного поставщика или из одного источника.

Порядок проведения каждой процедуры по закупкам в отношении подачи заявок, их рассмотрения, извещения сторон, правил определения победителей, условий контрактов описывается в Протоколе о порядке регулирования закупок отдельно для каждого из этих способов.

Для обеспечения прав и законных интересов участников закупок, осуществления общего контроля за соблюдением законодательства в этой сфере каждый участник Союза создает контролирующие и регулирующие уполномоченные специали-

134

Сближение законодательства государств-членов

зированные органы. Они, помимо общих функций, должны получить право по ведению и формированию реестра недобросовестных поставщиков, а также по разбирательству обращений и жалоб на деяния заказчиков, организаторов закупок, потенциальных поставщиков, победителей закупок и иных лиц.

К числу важнейших полномочий ЕЭК следует отнести надзор в отношении действия принципа национального режима в сфере закупок, борьбу с ограничениями и изъятиями из этого режима. Кроме того, Комиссия как минимум трижды в течение года должна проводить совещания совместно с уполномоченными органами государств-членов с возможностью привлечения, помимо государственных служащих, независимых квалифицированных экспертов.

6.12. Интеллектуальная собственность

Результаты интеллектуальной деятельности человека и приравненные к ним средства индивидуализации организаций, услуг, работ и товаров рассматриваются в современном мире как «экономика знаний». Общее название объектов правового регулирования в данной сфере получило название «интеллектуальная собственность» или «интеллектуальные права». В России им посвящен последний, шестой раздел Гражданского кодекса, что показывает их возросшее значение. Во Франции принят даже специальный отдельный кодекс интеллектуальной собственности.

Поскольку права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации изначально защищались на государственном уровне, то важным вопросов является их защита при проведении международной экономической и иной интеграции. Данная проблема решается разработкой общеобязательных норм в каждом интеграционном объединении применительно к интеллектуальной собственности.

Наиболее значимым документом на глобальном уровне выступает Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС), которое является приложени-

135

ГЛАВА 6

ем к учредительному договору ВТО и активно используется как наднациональными международными организациями, так и отдельными государствами.

Среди международных организаций наиболее разработанное законодательство об интеллектуальной собственности имеет Европейский союз, который осуществил гармонизацию многих направлений ее защиты в государствах-членах и создал единые охранные свидетельства для отдельных объектов (например, товарные знаки, единые патенты, промышленные образцы ЕС).

В рамках ЕАЭС активно заимствовался положительный опыт иного правового регулирования интеллектуальной собственности при формировании евразийского права.

Фундаментом правового регулирования интеллектуальных прав и основой для сближения национальных законодательств выступает раздел XXIII Договора о ЕАЭС «Интеллектуальная собственность», чьи положения развивает приложение № 26 к Договору (Протокол об охране и защите прав на объекты интеллектуальной собственности). Кроме того, государства – члены Союза согласились учитывать достижения Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) и универсальные международные договоры об интеллектуальной собственности.

Положения ЕАЭС о защите и охране интеллектуальной собственности распространяются как на объекты авторского права и смежных прав (скульптуры, литературные произведения), так и на права промышленной собственности (полезные модели, изобретения).

Как уже было сказано ранее, средства индивидуализации лиц, работ, товаров и услуг считаются равными результатам интеллектуальной деятельности в плане их защиты и охраны (например, товарные знаки или знаки соответствия).

Раздел I «Общие положения» Протокола об охране и защите прав на объекты интеллектуальной собственности содержит открытый общий перечень объектов интеллектуальной собственности в праве ЕАЭС. К нему отнесены:

136

Сближение законодательства государств-членов

–произведения литературы, науки и искусства, в том числе производные произведения (музыкальные аранжировки, переводы, адаптации, иные изменения художественного или литературного произведения), составные произведения (сборники, энциклопедии), которые относятся к авторскому праву;

–компьютерные программы (программы для электронных вычислительных машин – ЭВМ), которые в целях защиты приравниваются к произведениям и тоже подпадают под регулирование авторского права;

–результаты исполнения (исполнительной деятельности) и фонограммы (регулируются смежными с авторскими правами);

–знаки обслуживания и товарные знаки как средство индивидуализации услуг или товаров одних физических и юридических лиц от других хозяйствующих субъектов. Для их правовой охраны требуется государственная регистрация этих объектов в отличие от объектов авторских и смежных прав;

–наименования места происхождения товара и географические указания – от первых зависят особые свойства товара, от вторых – репутация, качество или иные характеристики;

–полезные модели, изобретения и промышленные образцы, на которые устанавливается патентное право, что дает их обладателю право использовать их в предпринимательских или иных целях в исключительном порядке;

–селекционные достижения (новые породы животных и сорта растений), на которые по аналогии с предыдущими видами устанавливаются патенты для правообладателей;

–топологии интегральных микросхем (пространствен- но-геометрические расположения совокупности элементов интегральной микросхемы, зафиксированные на материальном носителе, с выделением связей между ними), закрепляющее за их создателями такие же права;

–ноу-хау (секреты производства) – любые сведения, которые неизвестны третьим лицам и не находятся в свободном доступе, имеют коммерческую ценность, получают правовую охрану при распространении на них правообладателем режи-

137

ГЛАВА 6

ма коммерческой тайны в соответствии с законодательством государств-членов;

– другие объекты интеллектуальной собственности, которым предоставляется правовая охрана по законодательству государств-членов, источникам права ЕАЭС, в соответствии с международными договорами.

Регулирование вопросов интеллектуальной собственности в евразийском праве применительно к направлению сближения законодательств, как и во всех раннее рассмотренных случаях, охватывает задачи как негативной, так и позитивной интеграции в этой сфере.

Негативную интеграцию развивает национальный режим применительно к охране и защите интеллектуальных прав всех правообладателей на территории ЕАЭС, что предполагает отмену дискриминации между физическими и юридическими лицами государств-членов.

Согласно п. 1 ст. 90 «Правовой режим объектов интеллектуальной собственности» Договора о ЕАЭС национальный режим действует на территории одного государства-члена для всех лиц из других участников Союза.

Отдельные исключения из национального режима допускаются только по процедурным вопросам в законодательстве государств-членов, особенно в отношении административных и судебных процедур.

Раздел V «Принцип исчерпания исключительного права на товарный знак, товарный знак Союза» Протокола об охране и защите прав на объекты интеллектуальной собственности в целях складывания единого рынка товаров и услуг вводит одинаковые правила для товарного знака и знака соответствия на услуги.

В соответствии с этим принципом если товарный знак или знак соответствия уже введены в гражданский оборот на законной основе самим правообладателем или другими лицами с его согласия на территории любого из государств-членов, то его использование любыми лицами не считается нарушением исключительного права.

138

Сближение законодательства государств-членов

Таким образом, ввезенный на территорию Беларуси российский продукт, которому присвоен товарный знак, может ввозиться обратно в Россию новым собственником для его последующей перепродажи без обращения к правообладателю товарного знака.

Гармонизация законодательств как элемент позитивной интеграции распространяется на большинство объектов интеллектуальной собственности и средств индивидуализации на основе Протокола об охране и защите прав на объекты интеллектуальной собственности.

Основные усилия в этой сфере направлены на определение перечней субъективных прав для различных правообладателей, которые гарантируются государствами-членами.

Кроме того, в рамках Договора о ЕАЭС прописываются сроки действия интеллектуальной собственности либо прямо в тексте, либо в качестве ссылки на другие международные договоры. Промышленные образцы и полезные модели должны охраняться как минимум пять лет, изобретения – от двадцати лет. При этом по желанию конкретного государства-члена срок может быть увеличен.

Иными словами, в соответствии с п. 2 ст. 90 Договора о ЕАЭС «Правовой режим объектов интеллектуальной собственности» допускается вводить больший уровень охраны данных прав и повышать эти стандарты на национальном уровне по сравнению с минимальной гармонизацией.

Государство-член, установившее повышенные стандарты, должно их применять не только к своим правообладателям, но и к физическим и юридическим лицам других государств-чле- нов в равной степени в силу правила о национальном режиме.

В дальнейшем позитивная интеграция должна привести к появлению в праве ЕАЭС охранных свидетельств как единых правовых титулов для некоторых средств индивидуализации товаров, работ, услуг, которые заменят или дополнят их внутригосударственные титулы. Положения об этом содержаться в двух разделах Протокола об охране и защите прав на объекты интеллектуальной собственности:

139

ГЛАВА 6

–раздел IV «Товарные знаки Евразийского экономического союза и знаки обслуживания Евразийского экономического союза»;

–раздел VIII «Наименование места происхождения товара Евразийского экономического союза».

Более подробно проблемы правовой охраны, регистрации

ииспользования данных объектов предполагается расписать в специальных отдельных международных договоров в рамках Союза, работа над которыми еще далеко не завершена и, соответственно, сроки подписания которых не определены.

6.13.Трудовая миграция

Координация действий государств-членов по регулированию вопросов организации единого рынка труда ЕАЭС требует проведения мероприятий по учету и контролю трудовой миграции, поощрению свободного перемещения трудящихся государств-членов и противодействию нелегальному труду рабочих из третьих стран, не входящих в ЕАЭС.

Весь этот комплекс проблем охватывается в общих чертах правовым регулированием в рамках раздела XXVI Договора о ЕАЭС «Трудовая миграция», который детально конкретизируется приложением № 30 к Договору о ЕАЭС (Протокол об оказании медицинской помощи трудящимся государств-чле- нов и членам семей). Дополнительно действует Соглашение о сотрудничестве по противодействию нелегальной трудовой миграции из третьих государств от 19 ноября 2010 г. как специальный международный договор в рамках Союза.

Всоответствии со ст. 96 «Сотрудничество государств-членов

всфере трудовой миграции» Договора о ЕАЭС согласование трудовой политики государствами-членами осуществляется в первую очередь в сфере регулирования трудовой миграции, а также привлечения и организованного набора трудящихся из одних государств-членов для работы в других участниках Союза (например, набор для работы в Беларуси трудящихся России).

140