Право Евразийского экономического союза (Право ЕАЭС). Учебник

Создание и функционирование общего (единого) рынка

–права имущественного характера, которые можно оценить в денежном эквиваленте;

–права на осуществление предпринимательской деятельности, особенно связанные с природными ресурсами.

Как было отмечено в начале параграфа, Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций – это наиболее подробный документ, регулирующий данную сферу. Он состоит из семи разделов, которые можно разбить на три группы.

Первая группа (включает разделы с первого по пятый) охватывает положения Протокола, которые носят общий характер и устанавливают нормы для всех разновидностей данной свободы (что и позволяет рассматривать ее именно в единстве). Эти положения устанавливают сферу применения и ключевые понятия в рамках свободы торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций.

Кроме того, согласно этим разделам государства-члены берут на себя обязательства по отмене всех ограничений на платежи и переводы при осуществлении торговли услугами, учреждения, деятельности и инвестиций. Восстановление барьеров может быть только временным и только при серьезном

ухудшении экономической и особенно валютной ситуации в государстве-члене (резкие колебания национальной валюты, серьезное уменьшение золотовалютных резервов, ухудшение состояния платежного баланса).

Частными случаями отмены ограничений в рамках настоящей свободы являются:

–закрепление при приватизации государственного или муниципального имущества в любом государстве-члене равноправия всех физических и юридических лиц остальных госу- дарств-членов наряду с собственными субъектами;

–уничтожение привилегий для всех государственных и муниципальных организаций, а также для организаций под контролем или с участием государств-членов.

В то же время допускаются ограничения общего характера, которые устанавливают участники ЕАЭС в отношении эконо-

91

ГЛАВА 5

мической деятельности иностранных хозяйствующих субъектов. Данные ограничения прописываются отдельно для каждого государства-члена в специальных перечнях:

–приложение № 2 к Протоколу «Перечень сохраняемых государствами-членами “горизонтальных” ограничений в отношении всех секторов и видов деятельности» (в Беларуси примером является запрет любой иностранной земельной собственности, в России – запрет для иностранцев приобретать

всобственность земли на приграничных территориях и сельскохозяйственные земли);

–Решение Высшего совета от 23 декабря 2014 г. № 112 (в ред. от 16 октября 2015 г.) «Об утверждении индивидуальных национальных перечней ограничений, изъятий, дополнительных требований и условий в рамках Евразийского экономического союза для Республики Армения, Республики Беларусь, Республики Казахстан, Кыргызской Республики и Российской Федерации» (в частности, запрет быть нотариусом для иностранцев в России).

Индивидуальные национальные перечни сохраняют свое действие, пока не будет создан единый рынок услуг в конкретном секторе. После этого они подлежат отмене, и в этом их отличие от «горизонтальных» ограничений.

Вторая группа – это раздел VI «Торговля услугами, учреждение и деятельность», – посвященная только этим элементам рассматриваемой свободы.

Выполнение положений этого раздела полностью должно повлечь за собой создание единого рынка услуг, что подразумевает установление равных условий для хозяйствующих субъектов всех государств-членов на всей территории ЕАЭС без изъятий и исключений. Для этого в обязательном порядке предоставляется режим наибольшего благоприятствования или национальный режим в каждом участнике Союза для иностранных евразийских физических и юридических лиц.

Кроме того, субъектам предпринимательства из других го- сударств-членов в рамках общего рынка услуг даются иные права и гарантии, а именно:

92

Создание и функционирование общего (единого) рынка

–отмена ограничений на торговлю услугами, учреждение

идеятельность инвестиционного и количественного характера (речь идет о квотировании, определении целесообразности, ограничений по стоимости для поставщиков услуг из других участников Союза);

– отсутствие необходимости обязательного учреждения

вформе юридического лица;

–признание всеми государствами-членами любых разрешительных документов, в том числе и лицензий, полученных субъектом предпринимательства на территории своей страны;

–признание данных о профессионализме и квалификации сотрудников поставщика услуг.

Формирование общего рынка услуг происходит по частям, отдельно для разных секторов и подсекторов в соответствии с планами либерализации, утверждаемыми Высшим советом. Деление на сектора и подсектора базируется на Международном классификаторе основных продуктов, разработанном под эгидой ООН.

Дополнительные ограничения можно вводить только в секторах, где еще нет общего рынка услуг, при условии закрепления такой возможности:

–в Протоколе о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций;

–в индивидуальных национальных перечнях ограничений, изъятий, дополнительных требований и условий, утвержденных Высшим советом.

Последняя, третья группа состоит из раздела VII «Инвестиции». Сразу следует оговориться, что они могут действовать и в отношении некоторых разновидностей учреждения, так как прямыми инвестициями, в частности, признается вклад

вдолю иностранной организации в другой стране. Поэтому покупка контрольного пакета акций казахстанской организации в пользу российского предпринимателя – это стандартная прямая инвестиция и одновременно учреждение.

Однако в реальности положения настоящего раздела распространяются в основном на портфельные инвестиции, когда

93

ГЛАВА 5

речь идет о размещении материальных ценностей не в субъектах, а в объектах предпринимательской деятельности в другом государстве. При этом установление собственности, получение контроля и влияние на принятие решений при портфельных инвестициях не требуются. Это классические примеры миноритарных иностранных акционеров.

Как и для торговли услугами, учреждения и деятельности, Протокол устанавливает для инвестиций национальный режим и режим наибольшего благоприятствования. Их выбор – это право инвестора.

Аналогично услугам процесс строительства единого рынка капиталов еще далек от завершения, поэтому государства-чле- ны могут с полным основанием проводить дискриминационные меры по отношению к инвесторам-иностранцам. Согласно п. 73 Протокола каждое государство-член может ограничить активность инвесторов из других участников Союза, а также не вводить национальный режим, остановившись только на режиме наибольшего благоприятствования.

Тем не менее для обеспечения интересов инвесторов любое из государств-членов обязано предоставлять всем заинтересованным лицам из других участников Союза следующие права:

–на пользование и распоряжение доходами от инвестиций в любых целях, дозволяемых законами страны размещения инвестиций (государства-реципиента);

–на перевод без каких-либо ограничений денег и иных ценностей, связанных с инвестициями, по усмотрению инвестора в любую страну;

–на покрытие (возмещение) ущерба, полученного инвесторами в связи с чрезвычайными ситуациями в стране размещения инвестиций (введение чрезвычайного положения, мятеж, революция, гражданские беспорядки, война), на основе того правового режима, который более выгоден для пострадавшего;

–на недопущение прямой или косвенной национализации, экспроприации или иных мер с аналогичными последствиями для инвесторов.

94

Создание и функционирование общего (единого) рынка

Последнее правило о защите инвесторов содержится

вп. 79 Протокола с дополнением о том, что при выплате компенсации в соответствующем размере и в короткие сроки законодательство государства-реципиента может вводить случаи, допускающие национализацию в общественных интересах. Данное исключение из общего правила в последние десятилетия сформировалось как общая норма международного права.

Кроме того, в Протоколе прописан особый порядок разрешения инвестиционных споров, специально сдвинувший баланс сил в пользу инвестора для защиты его прав.

Обязательным условием при урегулировании инвестиционного спора является проведение переговоров между его участниками в течение полугода. Если страна размещения инвестиций и инвестор другого государства – члена ЕАЭС не пришли к соглашению и противоречия остаются, то по выбору инвестора спор передается на рассмотрение:

–суда государства-реципиента, к подсудности которого относится разрешение подобных споров;

–международного коммерческого арбитража в любом государстве, при условии достигнутого об этом сторонами соглашения;

–арбитражного суда ad hoc, который по общему правилу действует на основании арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ (однако стороны могут выбрать и другой регламент по своей общей воле);

–Международного центра по урегулированию инвестиционных споров, который функционирует на основании Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств от 18 марта 1965 г. При этом Дополнительные правила этого центра позволяют ему разрешать споры, даже если государство инвестора и государство-реципиент не участвуют

ввышеупомянутой Конвенции.

95

ГЛАВА 5

5.5. Устранение налоговых барьеров

Наряду с таможенными налоговые барьеры и ограничения выступают главными препятствиями на пути формирования общего рынка Союза. Основными видами налоговых барьеров являются, с одной стороны, налоговая дискриминация, с другой – двойное налогообложение.

Центральным комплексом норм выступает раздел XVII Договора о ЕАЭС «Налоги и налогообложение», подробные правила содержатся в приложении № 18 к Договору о ЕАЭС (Протокол о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг).

Равные условия налогообложения во всех государствах-чле- нах, особенно единые налоговые ставки по отношению ко всем товаром и лицам участников Союза рассматриваются как основной инструмент по устранению налоговой дискриминации.

Согласно ст. 71 Договора о ЕАЭС «Принципы взаимодействия государств-членов в сфере налогообложения» косвенные налоги (налог на добавленную стоимость, акцизы) не должны вводить дополнительные условия и ограничения для товаров других государств-членов по сравнению с товарами собственного производства.

В соответствии со ст. 73 Договора о ЕАЭС «Налогообложение доходов физических лиц» при взимании прямых налогов с трудящихся из других государств-членов размер ставки этих налогов должен быть одинаков со ставкой для собственных граждан. Иными словами, все налоговые резиденты из стран Союза должны уплачивать одинаковые прямые налоги в каждом из государств-членов (при этом ставка одного и того же налога в разных государствах-членах может различаться). Подобное правило вытекает из принципа национального режима как составной части свободы торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций.

96

Создание и функционирование общего (единого) рынка

Аналогичные правила о равенстве налогов действуют и в отношении юридических лиц, в особенности предпринимателей. Таким образом, налоговая дискриминация устраняется применительно ко всем налогам без исключения во всех государствах – членах ЕАЭС.

Вотличие от вышеописанного, двойное налогообложение исключается только для косвенных налогов, которыми облагаются действия с товарами и услугами. Вопрос о прямых налогах обходится молчанием.

Всоответствии со ст. 72 Договора о ЕАЭС «Принципы взимания косвенных налогов в государствах-членах» косвенные налоги во взаимной торговле товарами взимаются по принципу страны назначения (используется освобождение от уплаты акцизов и нулевая ставка НДС). Аналогичным образом действуют правила в отношении работ и услуг: налог уплачивается там, где эти работы и услуги производились.

Внекоторых случаях в отношении ряда товаров уплата косвенных налогов не производится согласно праву ЕАЭС. Речь идет о следующих случаях:

– освобождение конкретных товаров от налогообложения согласно национальному законодательству государства-члена при ввозе на его территорию;

– ввоз товаров не для предпринимательской деятельности на территорию государства-члена физическими лицами;

– ввоз товаров как их перемещение между структурными подразделениями одного юридического лица, расположенными в разных государствах.

Двойное налогообложение прямых налогов в отношении физических и юридических лиц, не охваченное Договором

оЕАЭС, устраняется в реальности на основе специальных отдельных двусторонних договоров по избежанию двойного налогообложения (в частности, Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Респу-

блики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество» от 21 апреля 1995 г.). Такие

97

ГЛАВА 5

договоры заключались еще в 1990-х гг., задолго до создания ЕАЭС, и часто формировались в рамках СНГ. В силу этого их внесение непосредственно в евразийское право сочли излишним при разработке учредительного договора ЕАЭС.

В перспективе должен встать вопрос о выработке единого Налогового кодекса ЕАЭС по примеру Таможенного кодекса ЕАЭС. Однако подобная задача пока не стоит на повестке дня, хотя создание ряда общих положений по отдельным направлениям налогового законодательства обсуждается.

5.6. Устранение валютных ограничений

Деньги (валюта), выступая общим эквивалентом товара, являются необходимой связующей нитью для развития и функционирования любой экономики, в том числе и в рамках интеграционного объединения. Поэтому устранение препятствий для перемещения денежных средств между государствами не менее важно, чем уничтожение барьеров, мешающих экономическим связям в производстве и торговле (реальном хозяйстве).

Ядром нормативного регулирования является раздел XIV Договора о ЕАЭС «Валютная политика». Конкретизация норм проводится в приложении № 15 к Договору о ЕАЭС (Протокол о мерах, направленных на проведение согласованной валютной политики). Кроме того, отдельные положения, устраняющие валютные ограничения, встречаются в других частях Договора о ЕАЭС. В частности, раздел III «Платежи и переводы» приложения № 16 к Договору о ЕАЭС (Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществления инвестиций) рассматривают отмену ограничений на переводы и платежи между государствами-членами как составную часть свободы торговли услугами, учреждения, деятельности и осуществления инвестиций.

Валютные ограничения – это любые препоны на пути проведения валютных операций, которые выражаются в разных формах:

98

Создание и функционирование общего (единого) рынка

–их прямой запрет;

–введение лимитов по валюте платежа, количеству, срокам, объему;

–необходимость получения специальных разрешений (лицензий) на отдельные валютные операции;

–резервирование определенных сумм в обязательном порядке при проведении валютной операции;

–ограничения по открытию и ведению счетов на территориях государств-членов;

–обязательная продажа иностранной валюты. Немедленное устранение этих ограничений согласно Дого-

вору о ЕАЭС и приложению № 15 не требуется. Постепенная отмена подобных барьеров, а также препятствий по перемещению валюты с резидентами третьих государств должна носить аккуратный и осторожный характер. Как следствие, пока не установлены конкретные сроки реализации отдельных действий и меры носят достаточно общий характер. Решение заявленных проблем – это задача не ближайшего времени.

При этом согласно разделу V «Валютные ограничения» приложения № 15 исключения из общих правил будут сохраняться даже в случае достижения положительного результата по устранению валютных ограничений. Главное условие – это невозможность разрешения сложных ситуаций в экономике никакими другими мерами. Примерами подобных случаев являются:

–ухудшение экономической и финансовой ситуации в го- сударстве-члене, которое не позволяет проводить либерализацию в валютной сфере;

–снижение золотовалютных резервов государства-члена вследствие ухудшения его платежного баланса ниже уровня, установленного национальным законодательством;

–нанесение вреда интересам безопасности государ- ства-члена и угроза сохранению общественного порядка вследствие отмены валютных ограничений;

–резкие колебания курса национальной валюты государ- ства-члена.

99

ГЛАВА 5

Срок действия мер, принятых в этих исключительных случаях, не должен превышать один год при обязательном уведомлении Евразийской экономической комиссии и других участников Союза в течение 15 дней.

5.7. Равенство участников в сфере государственных (муниципальных) закупок

С помощью государственных (муниципальных) закупок на основании договоров возмездного характера органы власти приобретают товары, работы и услуги у юридических и физических лиц.

Государственные (муниципальные) закупки – это инструмент по решению органами власти общественных и социальных задач (формирование государственных резервов, строительство или ремонт больниц, школ, дорог). Участники с противоположной стороны получают возможность приобретать прибыль от осуществления хозяйственной деятельности за счет средств, полученных из государственного (муниципального) бюджета в оплату за выполненные работы, поставленные товары или оказанные услуги.

Устранение дискриминации граждан и юридических лиц государств-членов при создании единого рынка ЕАЭС должно обеспечить равный доступ к государственным (муниципальным) закупкам всех желающих из стран Союза независимо от их местонахождения.

Ядром системы правового регулирования в данной сфере служат положения раздела XXII Договора о ЕАЭС «Государственные (муниципальные) закупки». На данный раздел опирается приложение № 25 к Договору о ЕАЭС (Протокол о порядке регулирования закупок). Согласно п. 1 этого Протокола во всех государствах-членах вводится национальный режим – режим, предусматривающий, что каждое государ- ство-член для целей закупок обеспечивает товарам, работам и услугам, происходящим с территорий государств-членов, потенциальным поставщикам государств-членов и поставщикам

100