Раздел I. Право I 1. Основы права

7. Является право наукой или искусством? Это предварительный, часто выдвигаемый и очень спорный вопрос. Согласно принятым определениям, наука – это система знаний человека о законах, в соответствии с ко

1 Julliot de La.Morandiere, op, cit, n 3–3u

торыми происходят явления природы, вселенной, в пределах которой человек живет. Каждая отдельная наука – это система знаний об определенной группе этих законов, о тех из них, которые относятся к определенной группе явлений. Искусство – это совокупность технических приемов, установленных и применяемых человеком в целях достижения результата, к которому он стремится или который представляется ему полезным.

Отправляясь от этих положений, очевидно, следует признать право искусством, частью искусства управлять людьми, обеспечивать в образуемых людьми объединениях, обществах господство определенного порядка и известного идеала это искусство составлять законы, то есть правила, которым должны подчиняться люди, живущие в определенном обществе, для судей – искусство толковать законы, и применять их к конфликтам, возникающим между людьми в общественной жизни это искусство юриста-практика (адвоката, нотариуса, юрисконсульта) – искусство образования бесчисленных аспектов и фактов повседневной жизни с общими правилами, установленными теми, кто управляет обществом, а именно законодателями.

Но право также и наука. Ибо невозможно найти наилучшие технические приемы, не зная потребностей общества, не исследовав законов, которым подчинены как поведение отдельного человека, так и жизнь человеческих обществ. Право – это наука гуманитарная и социальная, ибо ее предметом является человек, поскольку он является членом общества.

8. Взаимоотношения права с другими науками.

Право не более независимо, чем любая другая наука. Оно неизбежно связано с другими науками, со всеми другими науками, из которых оно заимствует определенные методы, на которые опирается в своих собственных выводах.

Общей основой права является философия. Это мать всех наук, наука, которая, отыскивая первопричины, ставит основные вопросы о человеке и вселенной, их происхождении, их судьбах, дает синтез всего, что человек постигает инстинктом и разумом это наука, которая

30

Общие положения

Определение гражданского права

31

определяет и совершенствует способы познания. Метафизика дает юристу религиозные или позитивистские, идеалистические или материалистические основы исследования человеческих обществ, их места во вселенной, их потребностей и судеб. Психология открывает возможность знать и предвидеть реакцию одних индивидов на поведение других. Логика вооружает основными методами рассуждения, которыми юрист пользуется при установлении и применении правил управления обществом.

Содержание и метод права, действующего в том или ином обществе, очень часто являются функцией философских концепций, принятых в этом обществе.

Особенно тесная связь, соединяет право с наукой о нравственности, с одной стороны, и с социологией – с другой.

9. Право и нравственность. Нравственность, или этика, как и право, это наука, предметом которой является установление предписаний, призванных регулировать поведение человека.

Источником или по-крайней мере одним из важнейших источников права является нравственность. Но право не сливается с нравственностью. По традиции указывают следующие различия между этими науками, порождающие, впрочем, множество философских споров:

L Сфера нравственности шире сферы действия права. Право регулирует поведение людей, лишь поскольку они живут в обществе если нормы права и могут быть заимствованы у нравственности, то только у общественной нравственности. Нравственность же распространяется и на личную сферу, она знает обязанности человека в отношении самого себя, а для верующего – еще и обязанности в отношении бога этими обязанностями право занимается лишь постольку, поскольку считает, что они влияют на отношения людей между собой.

2. Нравственность более строга, чем право. Она стремится к абсолютному совершенству индивида она требовательна и подчиняет себе даже самые интимные переживания человека лишь немногие в состоянии удовлетворять ее требованиям полностью. Право же существует для поддержания порядка, мира внутри опреде-

ленного общества его правила не ведут к совершенству человека устанавливаемые для масс индивидов, они направлены лишь на поддержание относительного равновесия в отношениях между людьми и между различными видами их деятельности. Право допускает мысли и действия, которые нравственность осуждает, и, наоборот, оно обязывает к совершению действий, безразличных для нравственности.

3. Источники нравственности и права различны. Раз личные философские системы считают источниками нравственности либо божественное откровение, либо интуицию, индивидуальную или коллективную, либо позитивные социологические или биологические факты. Эти источники могут, конечно, рассматриваться и как источники права, поскольку основы права лежат в философии и в самой нравственности. Однако надо подчеркнуть, что практически применяемые правовые нормы, нормы позитивного права (см. ниже, п. 26 и ел.), создаются по воле людей. Всякое организованное общество предполагает наличие правителей (которые располагают силой и воля которых поэтому связывает остальных) и управляемых. Правители более или менее многочисленны они утверждают, будто действуют именем бога, от своего имени или, выражая коллективное сознание, от имени управляемых, большинства их. Но в действительности они повелевают, господствуют. Нормы права если не всегда создаются, то всегда формулируются ими источником, по крайней мере, основной части этих норм – является их воля, их власть.

4: Нравственные и правовые санкций различны. У нравственных правил либо религиозные, либо психологические санкции. Санкции правовых норм носят характер позитивный и социальный правители обеспечивают соблюдение этих норм путем применения общественной силы: путем обращения к судам, принудительного исполнения, наказания, народного восстания.

10. Право и обыкновения. Наряду с правилами нравственности, внутренне обязательными, наряду с нормами права существует третья категория норм, действующих в отношениях между людьми, – это обыкновения, такие

32

Общие положения

Определение гражданского права

33

как обыкновения вежливости, хорошего воспитания. Обыкновения эти играют очень важную роль в общественной жизни, хотя, с одной стороны, они в принципе безразличны для нравственности, а с другой отличаются от норм права тем, что не носят обязательного характера в том смысле, что их санкции не могут состоять в обращении к суду, к общественной силе.

Заметим, однако, что не все обыкновения таковы и что слово обыкновения применяется, на наш взгляд, к нормам различного характера. В самом деле, существуют правила, порожденные навыками, привычками людей, с которыми право считается, которым оно придает обязательную силу и санкцию: например, местные обыкновения в отношениях собственности, имущественного найма, обыкновения торговые, принятые в различных профессиях, – это подлинные нормы права. Тут обыкновение переходит в обычай (см. ниже, п. 117 и ел.).

11. Право и справедливость. Среди нравственных идей, служащих основой права, надо назвать идею справедливости – justice. По латыни право – это jus. Право иногда определяли как науку о справедливости. И несомненно, что сила права, уважение граждан к нему зависят в большой мере от того, насколько справедливыми они считают его нормы. Тем не менее, следует сделать и некоторые существенные оговорки,

1. Справедливость не единственная основа права. Задача права состоит, прежде всего, в поддержании порядка, мира среди управляемых людей. Конечно, этот мир будет тем более прочен, чем больше управляемые будут верить в соответствие обязательных для них правил поведения требованиям справедливости. Но, с одной стороны, многие нормы права – это правила поддержания порядка, безразличные для нравственности и справедливости с другой стороны, иногда бывает, что справедливость приносится в жертву интересам порядка и такая жертва может быть необходима. Людская справедливость не может быть абсолютной.

2. У каждого есть чувство справедливости, но не все придают слову справедливость одинаковый смысл. Понимание справедливости предопределяется философскими

концепциями. Справедливость определяется как равный подход к данным интересам. Но перед лицом бесконечной сложности социальных явлений и реакций человека на них то может обольщаться уверенностью в отчетливом и законченном понимании этих интересов? Мы ограничимся одним примером. Одни говорят, что справедливые отношения людей при обмене продуктов и услуг должны строиться на началах эквивалентности: обмениваемые продукты и услуги должны оцениваться объективно, так, чтобы было обеспечено, насколько это возможно, их математическое равенство. Другие стремятся к справедливому распределению продуктов, исходя из совершенно иных и притом даже не всегда одинаковых начал: то стремятся к абсолютному, теоретическому равенству, то говорят о равенстве субъективном, относительном – каждому по его труду, каждому по его потребности.

12. Право и социальные науки. Ставя себе целью установление и применение правил, управляющих поведением живущих в обществе людей, право есть общественная наука. В силу этого оно не может быть отделено от других общественных наук, мы сказали бы – от других аспектов общественной науки. Оно только раздел социологии, или науки о человеческих обществах. Область социологии шире, ибо она изучает человеческие общества со всех точек зрения. Не следует также забывать, что право не только наука, но и искусство. Социология же только наука, стремящаяся вывести из общественных явлений законы, управляющие развитием человеческих обществ. Опираясь на достижения этой науки, юрист, законодатель, судья должны стремиться установить и применять лучшие правила поведения, содействующие мирному и счастливому развитию данного общества.

То, что сказано о социологии вообще, должно быть сказано и о каждой из наук, которые, подобно праву, являются лишь отраслями социологии. Политическая наука – научное изучение приемов, применяемых правителями, для того чтобы руководить управляемыми, а также изучение реакций со стороны этих последних историческая наука – изучение общественных явлений в прошлом экономическая наука – изучение отношений