Страница 9 из 152

5)

Вопрос №3 Процесс создания норм международного права и теория согласования воль Тункина

Литература: учебник Г.И. Тункина "Теория международного права"

Г.И. Тункин - основатель теории согласования воль. Основателем науки МП стал Гуго Гроций.

Ученый Триппель создавал теорию общей воли. Государства во время переговоров садятся за общий стол для принятия соглашений (норм МП), поэтому воли государств едины, сливаются, идентичны (воля – международно-правовая позиция). Образуется общая воля – вот эта общая воля и становится нормой международного права. Далее, он говорит о том, что эта норма юридически обязательна, в силу того что она представляет собой общую волю (помимо воли каждого государства возникает высшая воля, которая является основанием для юридической обязательности).

На смену теории общей воли пришла теория соглашения, основателем которой был Кельзен. Она говорит, что воли государств различны, но путем уступок и компромиссов вырабатывается не общая воля , а правило поведения, которое устраивает участников

отношений.

Процесс создания норм международного права представляет собой процесс согласования

воль государств.

Процесс согласования воль государств имеет две стадии:

1)согласование воль государств относительно содержания правила поведения;

2)согласование воль государств относительно признания этого правила поведения

юридически обязательным.

убеждение, внутренняя позиция государства; волеизъявление — это формализованная воля,

компромиссов, взаимных уступок и договоренностей. Это не новая воля, а видоизмененное волеизъявление каждого участника переговорного процесса.

Процесс согласования воль государств, завершающийся созданием нормы международного права, включает в себя взаимообусловленность этих воль. Взаимообусловленность — согласие какого-либо государства на признание правила поведения в качестве правовой нормы

— дается под условием аналогичного согласия других государств . Каждое государство,

принимая какую-либо норму международного права и признавая обязанность ее соблюдения,

рассчитывает, что и другие государства признают обязанность соблюдения этой нормы.

Основные черты процесса создания норм международного права.

1.Согласованность воль государств , которая свидетельствует о направленности их воли

на признание определенного правила поведения в качестве правовой нормы.

2.Взаимообусловленность воль государств — их взаимосвязанность, выражение принципа взаимности, который лежит в основе создания норм международного права и проявляется в процессе их реализации.

В процессе создания норм международного права государства выступают как суверенные и

равноправные субъекты, поэтому их воли имеют юридически равнозначный характер

Вторая стадия процесса создания норм — согласование воль государств относительно признания правила поведения юридически обязательной правовой нормой (выражение

своего opinio iuris). Две стадии международного нормотворчества могут быть неразрывны во времени, если договор вступает в силу с момента подписания. В этом случае окончание обеих

специальная процедура (ратификация, утверждение, принятие), то между двумя стадиями имеется разрыв во времени. В этом случае стадии процесса согласования воль хронологически не совпадают. Окончание первой стадии — это подписание договора.

Ратификация договора представляет собой выражение opinio iuris, согласия считать норму поведения юридически обязательной . Между подписанием и ратификацией может пройти несколько десятков лет, и все это время подписанный государством международный договор не является для него обязательным . Отсутствие ратификации означает, что

государство согласно с новым правилом поведения, но еще не готово соблюдать его как юридически обязательное и нести ответственность за его нарушение.

ПРОЦЕСС ОБРАЗОВАНИЯ ОБЫЧНЫХ НОРМ

Процесс образования обычной нормы МП отличается от процесса образования договоров. Критерии:

1) Всеобщая Практика (ст.38 Статута МС ООН)

Страница 11 из 152

2) Opinio juris - убеждение в том, что данная норма является юридически обязательной (по сути и есть согласование воль). То есть признание обыкновения нормой.

Врезультате первой стадии образуется обыкновение. Это правило поведения, которому следует государство, но которое еще не является правовой нормой.

Врезультате второй стадии обыкновение превращается в норму. Эта стадия состоит в согласовании воль государств относительно признания обыкновения в качестве нормы. Это

Вопрос №4 Основные источники международного права

Ст. 38 Статута Международного суда ООН перечисляет источники МП:

обычаев имеет вековую историю. Opinio juris - убеждение в том, что норма является правовой. Э т о у б е ж д е н и е м о ж е т б ы т ь р е ш е н и е м н а ц и о н а л ь н о г о с уд а, п р и н я т и е м внутригосударственного акта. Обычай всегда нужно доказывать.

3. Общие принципы права , признанные цивилизованными нациями. Эта формулировка - рудимент, взятый из Статута Лиги Наций. Общие принципы права (не международного!) -

это максимы, взятые из римского права: никто не может быть судьей в собственном деле,

5. Вспомогательные средства для определения правовой нормы, НЕ дополнительные источники: ОДНОВРЕМЕННО ВОПРОС №5

- Решение Международного суда ООН (с оговоркой в статье 59 : только для участников спора и только по данному делу; ст. 59 принята вопреки англо-саксонской системе права).

-Доктрина наиболее квалифицированных специалистов в области публичного права.

-Решения национальных судов и национальное законодательство только при совпадении законодательств государств в конкретном споре.

Страница 12 из 152

- Резолюции и рекомендации международных организаций. (Генассамблея ООН)

Вопрос. 6. Кодификация и прогрессивное развитие МП. Роль комиссии МП ООН в этом процессе

Лукашук И.И. Кодификация и прогрессивное развитие международного права в XXI веке // Российский ежегодник международного права

В соответствии с Уставом ООН Ген. Ассамблея ООН организует исследование и дает

рекомендации, в частности, в целях «поощрения прогрессивного развития МП и его кодификации»(п.1 ст. 13).

Кодификация – это форма систематизации права, осуществляемая путем его всесторонней переработки, в том числе исключения устаревших, на практике неприменимых норм , устранения внутренних противоречий, очевидных пробелов, и имеющая своим результатом

создание системно взаимосвязанного сводного правового акта, более качественного, прогрессивного.

Сводится ли кодификация к письменному изложению существующего права, или же кодификация состоит в переформулировании норм права? При ответе на этот вопрос ссылаются на ст.15 Положения о Комиссии м/н права 1947 г., где дано определение понятия

«кодификации»: «более точное формулирование и систематизация права в тех областях,

где имеются нормы, установленные обширной практикой государств, прецедентами и доктриной».

В этом же документе дано определение понятия «прогрессивное развитие»: «разработка

проектов конвенций по вопросам, которые еще не регулируются МП или по которым право еще недостаточно развито в практике государств».

Таким образом, эти два понятия близки по своему юридическому содержанию, а в плане

практики правоосуществления – нераздельны. Кодификация неизбежно сопровождается прогрессивным развитием права и обозначает себя в двуедином качестве : первое – в

параметрах констатации (подтверждения) существующего права, причем в упорядоченном его состоянии; второе – в аспекте выработки новых, более прогрессивных правовых норм.

Эффективность кодификации, по мнению И.И. Лукашука, во многом зависит от того, что она

Особое место в кодификационном процессе занимает Комиссия МП ООН.

Комиссия состоит из 34 человек , пользующихся признанным авторитетом в области

международного права, избираемых Генеральной Ассамблеей ООН на пятилетний срок .