Глава 7 Гарантии обязательства

Мы видели, что первичное исполнение невозможно без содействия должника кредитору; принудить к исполнению нельзя. Зависимость кредитора от произвола должника компенсируется ответственностью последнего, которая представляет собой форму косвенного принуждения к исполнению. Интерес кредитора может быть обеспечен и в других формах. В древности, когда долг и ответственность не лежали на одном лице, кредитор получал в свою личную власть близких

504

должника (vades и praedes) и исполнение служило их освобождению от личной зависимости от кредитора. Vades предоставлялись в ходе судебного разбирательства с целью гарантии появления должника в суде (в функции позднейшей cautio vadimonium sisti), а также при публичных процессах, заменяя собой предварительное заключение. Praedes давались в ходе процесса посредством legis actio sacramento (praedes sacramenti, praedes litis et vindiciarum), а также при договорах частных откупщиков с гражданскими общинами (Varro, de 1. 1., 5,40; Pauli ex К, 249 L; lex municip. Malacit., 64)¹¹.

С установлением гомогенности обязательства (когда и долг, и ответственность признаются за одним лицом) развиваются формы личной и реальной гарантии обязательств. При личной гарантии в обязательственное отношение вводится дополнительное ответственное лицо - гарант. При реальной - устанавливается власть кредитора над вещами должника под условием неисполнения им обязательства.

505

¹¹ Эта форма удержалась до I в. н.э., но уже в эпоху Республики на смену заложникам пришла практика предоставления в залог земельных участков (praedia, откуда название откупщиков - praediatores), которые, как и praedes, подлежали продаже в случае неисполнения обязательства должником (lex municip. Malacit., 65; Cic., Phil., 2,78; Gai., 2,61). Эта область права консолидируется в особое ius praediatorium, по которому давал консультации уже Кв. Муций (Cic., pro Balb., 20,45).

504 :: 505 :: Содержание

§1. Личные гарантии обязательства (поручительство)

278. Adpromissio как форма введения в обязательственное отношение дополнительного ответственного лица.

279. Функциональная дополнительность (акцессорность) гарантийного обязательства.

280. Историческое развитие форм личной гарантии: lex Publilia, lex Furia de sponsu, lex Cicereia, lex Cornelia.

281. Fideiussio: специфика в классический период и дальнейшее

развитие при Юстиниане.

Основные понятия: adpromissio, sponsio, actio depensi, fidepromissio, beneficium divisionis, praeiudicium ex lege Cicereia, fideiussio, beneficium cedendarum actionum.

278. Личные гарантии обязательства устанавливаются в форме adpromissio - дополнительной стипуляции третьего лица, заключаемой одновременно с установлением основного обязательства. В соответствии со словами, произносимыми при установлении обязанности

505

поручителя (conceptio verborum), различают три формы личной гарантии: sponsio, fidepromissio и fideiussio¹². Уже в постклассический период две первые формы отмерли, и в текстах юстиниановской компиляции все упоминания о sponsio и fidepromissio были заменены на fideiussio. Наши представления о формах поручительства опираются в основном на сведения, содержащиеся в "Институциях" Гая.

279. Предмет ответственности поручителя не может превышать объем основного обязательства: он может обязаться только in eadem или in leviorem causam (no тому же или по более легкому основанию), но не in duriorem (не по более тяжелому), как. в отношении размера предоставления, так и в отношении сроков и условий (Gai., 3,126). Обязанность поручителя зависит от самого существования основного обязательства: с его прекращением (исполнением или с наступлением невозможности исполнения) ответственность с гаранта, как правило, снимается. В этом заключается принцип функциональной дополнительности (акцессорности) гарантийного обязательства.

С другой стороны, исполнение основного обязательства поручителем не ведет автоматически к возникновению на его стороне регрессного требования к основному должнику. Для этого между ними должно существовать отношение поручения (mandatum), тогда должник отвечает перед гарантом по actio mandati contraria (Gai., 3,127). Действия поручителя - при наличии необходимых реквизитов¹³ - могут трактоваться и как ведение чужих дел без поручения (negotiorum gestio), тогда должник отвечает перед гарантом, исполнившим обязательство за него, по actio negotiorum gestorum contraria.

280. Исторически первой формой личной гарантии является sponsio, которая представляет собой дополнительную стипуляцию третьего лица на пассивной стороне отношения, принимающего на себя ответственность за факт неисполнения обязательства основным должником¹⁴. Отличие этой формы от древнего гетерогенного обязательства состоит только в том, что теперь основной должник также несет ответственность. Гарантируя объективный факт - поведение

506

третьего лица, sponsor отчасти принимает обязательство и на себя. Так, ничтожность основного обязательства (например, из-за того, что' стипуляция была заключена женщиной или малолетним без auctoritas опекуна или на случай смерти кредитора - post mortem stipulatoris - GaL, 3,119) не влечет за собой ничтожность sponsio. Sponsio недопустима при обязательствах in faciendo, имеющих своим объектом незаменимые вещи, т. е. когда sponsor не мог бы исполнить предоставление самостоятельно. При наступлении невозможности исполнения, sponsor остается ответственным, хотя основной должник освобождается. В отличие от солидарного должника, sponsor несет ответственность даже в том случае, если невозможность исполнения наступает по вине основного должника. Первоначально sponsor не имел регрессного требования против основного должника, за которого он исполнил обязательство. В конце IV в. до н.э. lex Publilia предусмотрел право гаранта, уплатившего долг за основного должника (depensio), на manus iniectio pro iudicato для взыскания расходов. В рамках процесса per formulas регрессное требование осуществлялось посредством actio depensi, при которой объем ответственности удваивался.

Наряду со sponsio, с III в. до н.э. появляется параллельная adpromis-sio (в отличие от sponsio, доступная перегринам) - fidepromissio, которая подобна sponsio в основных чертах. Существенным отличием является то, что на нее не распространяется режим регрессного требования, предусмотренный по lex Publilia, так как в ту эпоху fidepromissio еще не существовала. Дальнейшее законодательство распространяется и на fidepromissio.

В середине III в. lex Appuleia предусматривает регрессное требование гаранта, исполнившего основное обязательство, против других согарантов в соответствии с их долей, устанавливая своего рода товарищество между ними ("quandam societatem" - Gai., 3,122). В конце III в. до н.э. lex Furia de sponsu ограничивает ответственность гарантов двумя годами, после чего они автоматически освобождались. Этот же закон устанавливает, чтобы при наличии нескольких гарантов каждый мог отвечать только в доле (beneficium divisionis). Последовавший вскоре закон Цицерея (lex Cicereia) допускал установление дополнительных гарантов даже по истечении некоторого времени с момента заключения основной стипуляции - adpromissio ex intervallo. При этом, развивая положение о долевой ответственности гарантов, закон обязывал кредитора прямо объявить (praedicere palam et declarare) размер долга и количество уже

507

имеющихся гарантов. Права гарантов защищались посредством praeiudicium ex lege Cicereia - особого предварительного судебного разбирательства, в ходе которого гарант, доказавший ложность или отсутствие такого объявления со стороны кредитора, освобождался от ответственности (Gai., 3,123).

Наконец, при Сулле был принят закон (lex Cornelia), который запрещал принимать на себя гарантии по обязательствам в пользу одного кредитора больше, чем на 20 тыс. сестерциев в год, так что поручитель, обязавшийся на большую сумму, отвечал только в объеме 20 тыс. (Gai., 3,124).

281. Этот закон распространялся и на третий вид личной гарантии - fideiussio, видимо, уже известный в это время. В отличие от sponsio и fidepromissio, ответственность по fideiussio переходит по наследству (Gai., 3,121). Lex Furia de sponsu не распространялся на fideiussio, и ответственность гаранта не имела временных ограничений ("perpetuo tenentur" - ibid.). Поручители этого типа всегда отвечают солидарно, только в первой половине II в. н.э. epistula Hadriani предусмотрела и в этом случае beneficium divisionis (ibid.). В связи с этим interpretatio iuris распространила и на fideiussio режим, предусмотренный по lex Cicereia (Gai., 3,123). Fideiussor мог потребовать, чтобы его ответственность по иску соответствовала его доле. При денежном долге, если поручитель был готов исполнить обязательство полностью, кредитор принуждался передать ему свои иски к остальным поручителям, назначив его заместителем в процессе (procurator in rem suam).

lul, 89 dig., D. 46,1,17:

Fideiussoribus succurri solet, ut stipulator compellatur ei, qui solidum solvere paratus est, vendere ceterorum nomina.

Принято содействовать поручителям, так чтобы тому [из них], кто готов уплатить долг в целом, стипулятор принуждался продать свои требования к остальным.

Юридические трудности, возникавшие при этом в связи с тем, что с исполнением основного обязательства иски кредитора погашались, преодолевались с помощью фикции, что поручитель лишь выкупает требования у кредитора ("поп enim solutum accept/, sed quodammodo nomen debitoris vendidit" - "ведь [кредитор] не получил в качестве исполнения, а как бы продал требование должника" - D. 46,1,36).

508

Это право называется beneficium cedendarum actionum - привилегия на уступку исковых требований.

При Юстиниане, когда новирующий эффект litis contestatio был отменен (С. 8,40,28 а.531), процесс против гаранта оставлял в силе требование к основному должнику. Beneficium cedendarum actionum стало нормальным правом любого поручителя (Nov. 4,1 а.535).

Fideiussio допускалась не только при вербальных, но и при любых обязательствах¹⁵, даже натуральных (obligatio naturalis - Gai., 3,119 а), недействительных ни по ius civile, ни по ius honorarium. Однако при ничтожности основного обязательства fideiussor освобождался от ответственности: здесь выдерживается требование функциональной дополнительности, свойственное поручительству ("horum obligatio accessio est principalis obligationis" - "их [гарантов] обязательство является дополнением к основному обязательству" - Gai., 3,126).

При Юстиниане получает всеобщее распространение порядок, по которому поручитель отвечает лишь в пределах того, что кредитору не удалось взыскать с основного должника (beneficium excussionis) (Nov., 4,1): поручитель, привлеченный к ответственности, мог потребовать, чтобы прежде кредитор установил и привел в исполнение ("excussio" - "вытряхивание") процесс против основного должника.

509

¹² Sponsio была доступна только римским гражданам, так как перегрин не мог заключить обязательство посредством слова "spondeo" ("торжественно обещаю"), но мог сказать лишь "fidepromitto" ("обещаю по совести") или "fideiubeo" ("ручаюсь").

¹³ Квалификация отношения по модели negotiorum gestio исключалась в следующих ситуациях: pro invito domino (когда дело велось вопреки воле основного должника), pro ignorante (ввиду его неосведомленности), donandi animo (с целью одарить его), negotium suum gerens (в собственных интересах). Напротив, поручительство в связи с отсутствием основного должника (pro absente) приравнивалось к negotiorum gestio (D. 17,1,6,2; 20,1; 53).

¹⁴ Sponsio не новирует основное обязательство: sponsor обещает "idem" (то же самое), а не "id, quod Titius debet" (то, что должен Тиций), как при stipulatio novatoria.

¹⁵ Со временем – даже при обязательствах ex delicto (D. 46,1,8,5; 70,5).

505 :: 506 :: 507 :: 508 :: 509