§6. Фидуциарный договор (fiducia)

340. Функциональное разнообразие договора: фидуциарный договор с другом (fiducia cum amico) и с кредитором (fiducia cum creditore).

341. Проблема соотношения вещноправового и обязательственного эффекта фидуциарной манципации: генетические корни контракта, универсализм сделки nexum, fides как нормативная основа обязательства.

342. Иск из фидуциарного договора (actio fiduciae). Проблема реконструкции формулы иска. Защита встречных требований фидуциария.

Основные понятия: fiducia cum amico, fiducia cum creditore, nexum, nexi datio, nexi liberatio (solutio per aes et libram), remancipatio (манципй-ция вещи прежнему собственнику), actio fiduciae, fiducia manumissionis causa.

562

240. Договор fiducia заключался в форме mancipatio или in iure cessio с самыми разнообразными целями. Гай (Gai., 2,60) выделяет два вида фидуциарного соглашения: с другом и с кредитором - fiducia cum amico и fiducia cum creditore (contracta). В первом случае fiducia оформляла договоры поклажи, ссуды, поручения, во втором - служила установлению реальной гарантии обязательства. Эта функциональная дифференциация вторична: структура контракта во всех случаях одинакова. Лицо, получившее вещь (фидуциарий, fiduciarius), становится своеобразным доверительным собственником и обязуется при определенных условиях вернуть вещь кредитору (фидуцианту, fiducians). Вещь возвращалась в форме обратной манципации - remancipatio⁴⁴.

241. Обязанность фидуциария вернуть вещь противоречит переходу собственности в результате манципации: лицо не может стать собственником под резолютивным условием. Проблема не решаема в традиционном ключе путем различения в структуре сделки вещноправового цивильного акта и обязательственного (как предполагается, первоначально преторского) соглашения: раз обязательство вступает в силу только с переходом вещи и договор имеет реальную структуру, манципация (или позднейшая in iure cessio) является существенным элементом фидуциарной сделки, а не просто способом оформления. Абстрактный характер вещноправовых актов, используемых при заключении договора, не может быть отменен или ограничен сопутствующим соглашением (тем более, пактом с преторским эффектом). Следует, видимо, признать, что реальная позиция фидуциария, когда фидуциант удерживает некоторые права на вещь, обусловлена тесной личной связью с признанным собственником вещи и основана на ней, являясь по сути некоей фидуциарной (доверительной) собственностью, и искать историческое объяснение феномена.

Fiducia является реликтом древней универсальной сделки nexum, заключавшейся в манципационной форме и расторгавшейся посредством solutio per aes et libram. Наличие структурного и функционального сходства между solutio per aes et libram и remancipatio ex causa fiduciae согласуется с тем, что они являются вариантами nexi liberatio (освобождения от nexum - actus contrarius к nexum) - единой

563

формы прекращения обязательств из сделки nexi datio (установления nexum посредством акта per aes et libram)⁴⁵.

Эффект либрального ритуала определялся содержанием сопровождавшего акт заявления (nuncupatio), за которым закон XII таблиц (6,1) признал нормативную силу. Со становлением института частной собственности среди сделок per aes et libram выделился акт с реальным эффектом - mancipatio, с которым в классическую эпоху и ассоциировался либральный ритуал. Единство формы при функциональном разнообразии сказалось в том, что либральные сделки с обязательственным эффектом стали мыслиться как варианты манципации. Этому способствовало также то, что все они, в том числе и собственно mancipatio, основывались на личной связи между сторонами - fides, определявшей конформность нормам принятого в таких случаях поведения. Можно предполагать, что первоначально fides была основой реального эффекта сделки: обязанность mancipio dans состояла в обеспечении вещноправовой позиции приобретателя⁴⁶, и только позже, когда нормой стала индивидуальная принадлежность в обороте, роль fides свелась к средству побудить фидуциария к передаче вещи ее прежнему хозяину.

Фидуциарный договор в функции реальной гарантии обязательства - это вариант сделки, устанавливавшей ответственность в форме перехода во власть кредитора определенной вещи должника. Этот вид гарантии, сохранившийся и после того как lex Poetelia отменил nexum в тесном смысле слова (когда было запрещено обращать взыскание на личность должника), стал восприниматься как самостоятельный контракт, при котором должник по основному обязательству - фидуциант - выступал кредитором, а кредитор-фидуциарий - должником. Обязанность фидуциария состояла в том, чтобы восстановить res fiduciae data фидуцианту. Условием реманци-пации, как и условием solutio per aes et libram при nexum⁴⁷, было исполнение (или прощение) долга по основному обязательству.

342. Поскольку по форме fiducia cum creditore не отличалась от fiducia cum amico, требование фидуцианта было защищено во всех случаях одинаковым иском - actio fiduciae. Этот иск, один из древнейших исков bonae fidei, был универсальным по содержанию: condemnatio в объеме "quidquid ob earn rem dare facere oportet"

564

обусловливалась соблюдением правил поведения, принятых для каждой гипотезы.

Quod AsAs N°N° hominem Stichum fiditdae causa manciple dedit, qua de re agitur, quidquid (ob earn rem) ut inter bonos bene agier et sine fraudatione NmNm A°A° dare facere oportet, eius iudex NmNm A°A° condemnato, si поп paret absolvito.

Так как А. Агерий фидуциарно манципировал Н. Негидию раба Стиха, о чем идет судебное разбирательство, что (по этому делу), как по-доброму ведется между добрыми мужами и без коварства, Н. Негидий должен дать сделать А. Агерию, то и присуди уплатить Н. Негидия А. Агерию; если не выяснится, оправдай.

Фраза "ut inter bonos bene agier et sine fraudatione" (Cic., de off., 3,15,61; 3,17,70; Top., 17,66), которая составляла смысловое ядро формулы (Cic., ad fam., 7,12,2: ilia erit formula fiduciae: "ut inter bonos bene agier oportet" - такова была формула иска из фидуциарного договора: "как следует поступать по-доброму между добрыми мужами"), предполагала и тот случай, когда фидуциарий не возвращал вещь по уплате фидуциантом долга.

Приведенная реконструкция иска с формулой in ius concepta отводит принципу "ut inter bonos bene... " роль критерия обязанности (oporiere), подобную той, что в других исках bonae fidei выполняет фраза "ex fide bona". Если фидуциарный договор оформлял соглашения поклажи или ссуды, actio fiduciae защищала фидуцианта не только от злого умысла со стороны фидуциария, но и предполагала ответственность за вину (culpa - Modest. 2 diff., Coll. 10,2,2), сходную с diligentia quam suis (в классическом понимании). При fiducia manumissionis causa (ради manumissio - когда в манципационной форме передавался раб, с тем чтобы его отпустили на волю), actio fiduciae могла оказать на фидуциария, не желавшего отпускать раба, лишь косвенное воздействие. Потребовалось вмешательство императорской власти, которая наделила такого раба свободой ipso iure (D. 12,4,5,1).

Фидуциарий располагал exceptio doli, а с I в. до н.э. - actio fiduciae contraria, посредством которой он мог истребовать у фидуцианта возмещения расходов, произведенных на содержание или необходимое улучшение вещи.

565

⁴⁴ Фидуциант, произвольно завладев вещью, мог осуществить обратное приобретение по давности - usureceptio - и восстановить свое вещное право в полном объеме (см. пп. 224 и 283).

⁴⁵ Термины "nexi datio", "nexi liberatio" восходят к сочинению "De verborum quae ad ius pertinent signification" - "О значении юридических терминов", составленном антикваром Элием Галлом в I в. до н.э. (Fest., p. 160 L).

⁴⁶ О режиме usus auctoritas см. п. 224.

⁴⁷ Реманция, таким образом, не только переносит собственность обратно фидуцианту, но прежде всего прекращает обязательственную (личную) связь между сторонами (nexum, fides).

562 :: 563 :: 564 :: 565 :: Содержание