Глава 4 Реальные контракты (re)

Категория реальных контрактов выделяется по форме их заключения: для возникновения обязательства, помимо соглашения сторон, необходима передача вещи должнику. Это требование восходит к древним магическим представлениям, по которым сам факт контакта с чужой вещью вел к личному подчинению ее признанному хозяину. Ответственность держателя в силу самого получения вещи - re teneri - просматривается и в ситуациях деликтного характера (например, кражи - furtum rei), и при общей собственности (res communis), которая автоматически ведет к возникновению обязательственных отношений между участниками. С утверждением классического понимания обязательства специфическая форма реальных контрактов стала своеобразной гарантией должника, поскольку сделка не вступала в силу и обязательство не возникало до тех пор, пока объект соглашения не переходил в его руки.

§1. Заем (mutuum, pecunia credita)

326. Цивильный характер одностороннего обязательства из договора займа и обязанности должника.

327. Формы переноса собственности для установления заемного обязательства.

550

328. Безвозмездность займа; законодательная борьба с ростовщичеством.

Основные понятия: mutuum, tantundem eiusdem generis, usurae, stipulatio usurarum, leges fenebres.

326. Mutuum - институт ius civile. По договору займа возникает одностороннее обязательство: должник (заемополучатель, заемщик), получив в собственность родовую вещь (genus), принадлежавшую кредитору (заимодавцу), обязуется возвратить (dare oportere) такое же количество таких же вещей (tantundem eiusdem generis).

Должник становится собственником вещей, полученных от кредитора, и может распоряжаться ими по своему усмотрению. Объектом займа являются не эти вещи, но такие же, поэтому даже случайная гибель вещей, полученных взаймы, не прекращает обязательства. На стороне кредитора сразу же возникает требование, защищенное actio certi (в древности - legis actio per condictionem): actio certae creditae pecuniae или condictio certae rei (или condictio triticaria³⁷). Однако в отличие от договора мены контракт займа предполагает разумный начальный срок возникновения требования на стороне лица, осуществившего перенос собственности (Gai. D. 13,3,4), и datio заимодавца представляет собой не предоставление, а необходимую форму заключения контракта.

327. Заем вступает в силу лишь в том случае, если datio переносит собственность. Datio могла заключаться и посредством traditio brevi manu.

Ulp., 22 ad ed. D. 12,1,9,9:

Deposui apud te decem <milia> postea permisi tibi uti: Nerva Proculus etiam antequam moueantur, condicere quasi mutua tibi haec posse aiunt, et est verum, ut et Marcello videtur: animo enim coepit possidere. Ergo transit periculum ad eum, qui pecuniam mutuam rogavit et potent ei condici.

Я отдал тебе на хранение десять тысяч и затем позволил тебе ими пользоваться: Нерва и Прокул говорят, что даже до того, как они будут потрачены, я могу их истребовать от тебя посредством кондикционного иска как данные взаймы, и это правильно, как представлялось и Марцеллу: ведь посредством намерения он [поклажеприниматель] начал владеть. Итак, риск переходит на того, кто испросил деньги взаймы, и можно будет вчинить против него кондикционный иск.

551

Депозитарий не владеет, поэтому перемена causa possessions на основании договора с собственником (что на субъективном уровне проявляется как появление animus possidendi) существенна для перехода собственности и установления займа. Сходная гипотеза в ситуации договора поручения, когда прокуратор испрашивал у dominus negotii взаймы деньги, полученные при ведении его дел, по мнению Юлиана (Air. D. 17,1,34), не могла стать основанием для заключения mutuum, так как нарушалось бы требование реального характера этого контракта. Юлиан, однако, признавал mutuum заключенным не только тогда, когда вещь была предварительно оставлена на сохранении у будущего заемополучателя, но и при delegatio dandi (если отношение между делегантом и делегатарием заключалось в causa credendi), когда делегатарий становился должником делеганта. На этом основании Ульпиан пересмотрел выводы мэтра.

Ulp., 31 ad ed. D. 12,1,15:

Singularia quaedam recepta sun/ circa pecuniam creditam, nam si tibi debitorem meum iussero dare pecuniam, obligaris mini, quamvis meos nummos поп acceperis: quod igitur in duobus personis recipitur, hoc et in eadem persona recipiendurn est, ut, cum ex causa mandati pecuniam mini debeas et convenerit, ut crediti nomine earn retineas, videatur mini data pecunia et a me ad te profecta.

В области договора займа приняты некоторые специфические правила, например, если я приказал моему должнику уплатить тебе деньги, то ты станешь обязанным в мою пользу, хотя бы ты не получал моих монет: следовательно, раз это принято в отношении двоих лиц, то это должно быть принято и в отношении одного лица, так чтобы, когда ты должен мне деньги на основании договора поручения и было уговорено, чтобы ты удержал их на основании займа, считалось, что деньги были мне переданы и от меня поступили к тебе.

Ульпиан, как и Юлиан, не может признать, что деньги, вырученные при ведении чужих дел, получены по воле принципала - dominus negotii (что составляло бы полную параллель с delegatio dandi), но он готов допустить, что прокуратор в качестве должника способен по воле dominus negotii передать эти деньги самому себе и тем заключить договор займа со своим прежним кредитором. Такая конструкция позволяет преодолеть необходимость предварительного переноса собственности на вырученную сумму в пользу dominus negotii и свести реальный аспект отношения к консенсуальному.

328. Поскольку объем долга точно соответствовал объему полученного от заимодавца, заем мог быть только беспроцентным. Аишь в случае просрочки исполнения на долг начислялись проценты. Для назначения процентов (usurae) при заключении договора прибегали

552

к специальной стипуляции - stipulatio usurarum; в противном случае голое соглашение о процентах - nudum pactum - порождало лишь obligatio naturalis (D. 46,3,5,2; Paul., Sent., 2,14,1).

Публичная власть стремилась обуздать алчность ростовщиков, фиксируя максимальный размер процента по займам законодательно (leges fenebres). Уже XII таблиц (8,18 - Тас., Ann., 6,16) установили 12% максимум (foenus unciarium)³⁸. Против ростовщиков-нарушителей предусматривался штраф в четырехкратном размере ущерба (Cato, de re rust., praef.), a no lex Marcia (104 г. до н.э.) - даже наложение руки - legis actio per manus iniectionem. В эпоху Принципата нормальный размер процента устанавливается в 12 /о годовых (usurae centesimae - 1% в месяц), так что стипуляция, в которой предусматривался более высокий процент, была ничтожна. Одно позднее свидетельство (Paul., Sent., 2,14,2 и 4) говорит о том, что полученное сверх 12% засчитывалось в счет погашения долга или подлежало истребованию посредством condictio indebiti. Юстиниан под влиянием христианской агитации сократил размер максимального процента вдвое - до 6% (С. 4,32,26,2 а. 528).

Такая борьба с ростовщичеством подобна законодательному установлению цен - в данном случае на наличные деньги.

553

³⁷ Название "condictio triticaria" - дословно "пшеничная кондикция" ("triticum" - "пшеница") - показывает, что первоначально по этому иску истребовались строго определенные объекты. Однако уже в классическую эпоху сфера его применения расширяется и название иска становится эмблематическим.

³⁸ Эта цифра в романистике интерпретируется по-разному: одни считают этот процент ежемесячным (получая в итоге 100% годовых, хотя в ту эпоху в году было только 10 месяцев), другие – ежегодным. Второе решение правдоподобнее.

550 :: 551 :: 552 :: 553 :: Содержание