![](/user_photo/2706_HbeT2.jpg)
- •Доказательства и доказывание в арбитражном процессе: анализ правоприменительной практики. Выводы судебного юриста
- •I. Общие положения о доказывании § 1. Понятие судебного доказывания
- •§ 2. Предмет доказывания
- •§ 3. Обязанность (бремя) доказывания
- •II. Отдельные этапы и стадии судебного доказывания в арбитражном процессе § 1. Раскрытие доказательств
- •1.1. Пробелы в нормативном регулировании раскрытия доказательств
- •1.2. О зарубежном опыте раскрытия доказательств и его заимствовании
- •§ 2. Представление доказательств
- •§ 3. Истребование доказательств
- •§ 4. Оценка доказательств
- •4.1. О существующих тенденциях в оценке доказательств
- •4.2. Соотношение и связь понятий "оценка доказательств" и "исследование доказательств"
- •§ 5. Обеспечение доказательств
- •5.1. Обеспечение доказательств арбитражным судом
- •5.2. Нотариальное обеспечение доказательств
- •§ 6. Судебные поручения
- •§ 7. Доказывание в суде апелляционной инстанции
- •III. Освобождение от доказывания
- •§ 1. Факты, признанные судом общеизвестными
- •§ 2. Преюдиция
- •2.1. Соотношение и применение понятий "преюдиция" и "преюдициальность"
- •2.2. Преюдициальная сила судебных актов
- •2.3. Формирование преюдиции
- •2.4. Проблема негативного восприятия арбитражными судами преюдициальных исков
- •2.5. Процессуальное закрепление преюдиции в рамках доказывания по взаимосвязанному делу
- •§ 3. Факты, признанные сторонами
- •VI. Доказательства § 1. Понятие и классификация доказательств
- •§ 2. Письменные доказательства
- •§ 3. Объяснения лиц, участвующих в деле
- •§ 4. Свидетельские показания
- •§ 5. Вещественные доказательства
- •§ 6. Судебная экспертиза
- •6.1. О специальных познаниях
- •6.2. Определение вопросов для проведения экспертизы
- •6.3. Выбор экспертов
- •6.4. Экспертное заключение
- •§ 7. Иные документы и материалы
- •§ 8. Судебная практика
- •8.1. Понятие судебной практики и судебного прецедента
- •8.2. О возрастающей роли судебной практики в российском арбитражном процессе
- •8.3. Дискуссии о российском судебном прецеденте
- •8.4. Обобщение и опубликование судебной практики
- •Заключение
- •Список использованных источников
§ 2. Представление доказательств
Представление доказательств - это право сторон в соответствии с ч. 1 ст. 66АПК РФ. Именно право, а не обязанность. Из закона абсолютно четко следует, что ничего не обязывает сторону представлять доказательства. В данном случае сторона, не представившая доказательства, несет лишь риски наступления последствий несовершения таких действий, что находит подтверждение вч. 2 ст. 9АПК РФ.
Учитывая это обстоятельство, стороны не всегда добросовестно и своевременно представляют суду необходимые доказательства, это в свою очередь вынуждает суд откладывать судебное заседание на стадии судебного разбирательства дела.
Иногда стороны сами заявляют ходатайства об отложении слушания по делу в целях представления доказательств, умышленно затягивая сроки рассмотрения дела. Особенно такие случаи часты, когда производство по делу не удалось приостановить до рассмотрения другого дела. Заявление подобных ходатайств в связи с необходимостью представления доказательств становится одним из ключевых способов затянуть рассмотрение дела, дождавшись момента вступления в силу судебного акта по иному делу, где, возможно, будет сформирована преюдиция.
Бывают и случаи, когда стороны действуют неумышленно, проявляя банальную пассивность в совершении процессуальных действий.
Пассивность сторон в части исполнения процессуальных действий, предусмотренных АПК РФ, вынуждает судей идти на крайние меры и в судебных актах ссылаться на ч. 2 ст. 9АПК РФ, в соответствии с которой лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.
Процессуальное действие по представлению доказательств не является здесь исключением.
Так, например, ФАС МО поддержал выводы нижестоящих судов, указав в постановленииот 21 февраля 2011 года N КА-А40/18301-10 по делу N А40-21537/10-155-176 на правомерность взыскания с ответчика денежных средств, сославшись при этом на непредставление последним доказательств уплаты долга в соответствии сч. 1 ст. 66АПК РФ и на возникновение в этой связи соответствующего риска, предусмотренногоч. 2 ст. 9АПК РФ.
На ту же процессуальную норму (ч. 2 ст. 9АПК РФ) вынужден был сослаться ФАС ЗСО, поддержав позицию арбитражного суда апелляционной инстанции, отказавшего ответчику в удовлетворении ходатайства о приобщении дополнительных документов, который указал на то, что ответчиком не обоснована невозможность представления данных документов в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.*(54)
ФАС УО в аналогичной ситуации поддержал суд первой инстанции, сославшись на ч. 2 ст. 9АПК РФ и указав, что из материалов дела следует, что "суд неоднократно предлагал истцу обосновать расчет неосновательного обогащения в требуемом им размере, в том числе применение коэффициента 100. Между тем мотивированных и документально подтвержденных пояснений по данному вопросу истцом представлено не было".*(55)
ФАС СКО, разрешая вопрос о наложении штрафа на лицо, не представившее доказательства суду первой инстанции, также указал, что "представление доказательств является гарантированным правом, а не обязанностью лиц, участвующих в деле. Реализация данного права осуществляется по волеизъявлению лица, которое несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий (ч. 2 ст. 9Кодекса). Уклонение участника процесса от представления доказательств, обосновывающих его требования (возражения), влечет последствие в виде рассмотрения арбитражным судом спора по имеющимся в деле доказательствам".*(56)
Приводимая практика начала очень активно формироваться в 2010-2011 годах. Если раньше суды были более лояльны, то теперь ими все активнее используется ссылка на ч. 2 ст. 9АПК РФ, что во многом повышает шансы оставления в силе решения суда первой инстанции при его обжаловании в вышестоящих инстанциях.
Суд ограничен процессуальными сроками и не может бесконечно ждать, пока лицо предоставит необходимые доказательства, так как производство по делу затягивается, что приводит к нарушению прав остальных участников процесса.
Суд не может понуждать лицо к представлению доказательств путем наложения штрафов, по причине того, что представление доказательства, как было указано ранее, - это право, а не обязанность лица. Таким образом, ссылка на ч. 2 ст. 9АПК РФ является единственным законным способом разрешить подобную ситуацию.
Более того, установление такой обязанности в законе изначально противоречило бы принципам состязательности сторон и независимости суда, установленным АПКРФ. Каждая сторона должна самостоятельно принимать решения о представлении или непредставлении тех или иных доказательств суду, избирая ту или иную стратегию защиты своих прав. В свою очередь, суд, являясь независимой стороной, не должен понуждать кого-либо к представлению доказательств против его воли, суд обязан разрешить спор на основе доказательств, представленных сторонами по собственному волеизъявлению.
Невозможность и нецелесообразность понуждения к представлению доказательств особенно применима к истцу. Истец добровольно обратился с иском в суд и также добровольно должен действовать и далее, суд не вправе вмешиваться в такую деятельность истца и решать за истца, какие доказательства он должен представить суду, так как задача суда лишь содействовать в представлении доказательств, а не понуждать кого-либо их представить. Все остальное - это риски лица, которое не желает или не может представить то или иное доказательство.
Важной составляющей вопроса представления доказательств является также вопрос о "путях проникновения" доказательств в материалы дела.
А.В. Юдин, отмечая, что не всякий путь проникновения доказательств в материалы гражданского дела является заведомо незаконным, перечисляет законные пути проникновения доказательств в материалы дела, среди которых:
- представление доказательств совместно с исковым заявлением (заявлением);
- представление доказательств совместно с возражениями (отзывом) против искового заявления (заявления);
- представление доказательств совместно с доводами по существу дела или в отдельном порядке: лица, участвующие в деле, в любой момент производства по делу в суде первой инстанции представляют доказательства совместно с доводами по существу дела либо отдельно путем направления их в адрес суда по почте, сдачи письменных документов в канцелярию суда или работникам аппарата суда;
- представление доказательств совместно с апелляционной или кассационной жалобой;
- представление доказательств совместно с возражениями против апелляционной или кассационной жалобы.*(57)
Надо сказать, что весьма сомнительным является включение А.В. Юдиным в перечень "путей проникновения" доказательств в материалы дела "представление доказательств совместно с кассационной жалобой" и "представление доказательств совместно с возражениями против кассационной жалобы".
Сомнение заключается в том, что в соответствии со ст. 286АПК РФ суд кассационный инстанции не вправе принимать новые доказательства по делу. При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.
Таким образом, представление доказательств суду кассационной инстанции способами, на которые указывает А.В. Юдин, не соответствует закону. У суда кассационной инстанции отсутствуют полномочия по переоценке ранее представленных доказательств и приобщении и оценке новых доказательств.
В этой связи суд кассационной инстанции в любом случае откажется приобщать эти доказательства к материалам дела, придавать им статус доказательств по делу, оценивать и исследовать по правилам, установленным АПКРФ, и, возможно, вернет их представившему лицу непосредственно в зале судебного заседания в процессе рассмотрения кассационной жалобы.
Далее, следуя приводимой А.В. Юдиным классификации, остальные пути законными не являются и не должны использоваться лицами, участвующими в деле, а если они были использованы, то суд обязан пресечь такую попытку представления доказательств. С другой стороны, представление доказательств каким-либо образом, который не предусмотрен АПКРФ и/или правилами делопроизводства в арбитражных судах, не может означать, что такое доказательство сразу же становится ненадлежащим.
Допустим, возникает ситуация, когда важный документ, соответствующий требованиям относимости и допустимости, а также имеющий существенную доказательственную силу, передан стороной лично помощнику судьи или секретарю суда. Далее помощник судьи или секретарь суда передал этот документ судье.
Вопрос: Как должен поступить судья в данной ситуации?
По мнению автора, судья не должен сразу принимать решение о возврате этого документа стороне, которая представила его суду способом, не предусмотренным законом и иными нормативными актами. Этот вопрос должен стать предметом обсуждения в ближайшем судебном заседании и должен быть разрешен с учетом мнения сторон. При этом последнее слово в решении вопроса о возврате этого документа или приобщении к материалам дела в качестве доказательства, безусловно, должно оставаться за судом. Суд в данном случае обязан исходить из того, что само по себе представление доказательства суду способом, не предусмотренным законом и иными нормативными актами, при условии его соответствия требованиям относимости и допустимости, не должно являться основанием для его возврата. Такой документ должен остаться в материалах дела и приобрести статус доказательства по делу.