- •Доказательства и доказывание в арбитражном процессе: анализ правоприменительной практики. Выводы судебного юриста
- •I. Общие положения о доказывании § 1. Понятие судебного доказывания
- •§ 2. Предмет доказывания
- •§ 3. Обязанность (бремя) доказывания
- •II. Отдельные этапы и стадии судебного доказывания в арбитражном процессе § 1. Раскрытие доказательств
- •1.1. Пробелы в нормативном регулировании раскрытия доказательств
- •1.2. О зарубежном опыте раскрытия доказательств и его заимствовании
- •§ 2. Представление доказательств
- •§ 3. Истребование доказательств
- •§ 4. Оценка доказательств
- •4.1. О существующих тенденциях в оценке доказательств
- •4.2. Соотношение и связь понятий "оценка доказательств" и "исследование доказательств"
- •§ 5. Обеспечение доказательств
- •5.1. Обеспечение доказательств арбитражным судом
- •5.2. Нотариальное обеспечение доказательств
- •§ 6. Судебные поручения
- •§ 7. Доказывание в суде апелляционной инстанции
- •III. Освобождение от доказывания
- •§ 1. Факты, признанные судом общеизвестными
- •§ 2. Преюдиция
- •2.1. Соотношение и применение понятий "преюдиция" и "преюдициальность"
- •2.2. Преюдициальная сила судебных актов
- •2.3. Формирование преюдиции
- •2.4. Проблема негативного восприятия арбитражными судами преюдициальных исков
- •2.5. Процессуальное закрепление преюдиции в рамках доказывания по взаимосвязанному делу
- •§ 3. Факты, признанные сторонами
- •VI. Доказательства § 1. Понятие и классификация доказательств
- •§ 2. Письменные доказательства
- •§ 3. Объяснения лиц, участвующих в деле
- •§ 4. Свидетельские показания
- •§ 5. Вещественные доказательства
- •§ 6. Судебная экспертиза
- •6.1. О специальных познаниях
- •6.2. Определение вопросов для проведения экспертизы
- •6.3. Выбор экспертов
- •6.4. Экспертное заключение
- •§ 7. Иные документы и материалы
- •§ 8. Судебная практика
- •8.1. Понятие судебной практики и судебного прецедента
- •8.2. О возрастающей роли судебной практики в российском арбитражном процессе
- •8.3. Дискуссии о российском судебном прецеденте
- •8.4. Обобщение и опубликование судебной практики
- •Заключение
- •Список использованных источников
§ 7. Иные документы и материалы
В соответствии со ст. 89АПК РФ иные документы и материалы допускаются в качестве доказательств, если содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела.
Иные документы и материалы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменной, так и в иной форме. К ним могут относиться материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном АПКРФ.
В качестве иных документов и материалов суды, как правило, принимают все те доказательства, отвечающие признакам относимости и допустимости, которые ни по одному из признаков не подпадают под квалификацию в качестве письменного доказательства, вещественного доказательства, объяснения, свидетельских показаний и экспертизы.
К указанной категории доказательств суды, как показывает анализ судебной практики, наиболее часто относят заключения экспертов и специалистов, проведенные сторонами по делу во внесудебном порядке и затем представленные в материалы дела.
То же самое отмечается и в юридической литературе: обычно такие документы (специальные познания, полученные в результате ведомственных, аудиторских проверок, или заключения экспертов, полученные вне рамок судебного процесса) выступают в судебном процессе в качестве письменных или иных доказательств согласно ст. 89АПК РФ. Основное их отличие от результатов экспертизы состоит в том, что они получены не по правилам, установленным арбитражным процессуальным законодательством.*(181)
Так, например, как следует из постановленияФАС МО от 25 апреля 2011 года N КГ-А40/1978-11 по делу N А40-72971/10-48-627, суд первой инстанции, рассматривая дело по иску о признании договора недействительной сделкой, основывался на принятом в соответствии сост. 89АПК РФ в качестве иного документа представленном истцом заключении ЭКЦ МВД РФ от 13.08.10 N 7636э, согласно которому подпись от имени "Г" на представленной в материалы дела светокопии спорного договора выполнена не "Г", а иным лицом.
В то же время существует практика, свидетельствующая о том, что не всегда, что называется, с первого раза удается приобщить такое доказательство к материалам дела в соответствии со ст. 89АПК РФ. Есть множество примеров, когда суды кассационной инстанции отправляют дела на новое рассмотрение именно в связи с нарушением указанной нормы.
По делу N А40-137001/09-39-966 ФАС МО отменил судебные акты нижестоящих инстанций и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, указав в постановленииот 6 декабря 2010 года N КГ-А40/12915-10: "Суды не учли, чточ. 1 ст. 89АПК РФ установлено, что иные документы и материалы допускаются в качестве доказательств, если содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, в связи с чем экспертное заключение АНО "СОЮЗЭКСПЕРТИЗА" при ТПП РФ, составленное вне рамок судебного разбирательства и проведенное истцом самостоятельно, подлежало исследованию и оценке по правиламст. 71АПК РФ наряду с другими доказательствами по делу".
ФАС УО в постановленииот 10 августа 2009 года N Ф09-5639/09-С6 по делу N А07-16690/2008 также указал, что суд неправомерно не принял во внимание, что заключение эксперта было выдано во внесудебном порядке и что истец вправе ссылаться на данное заключение как на любое иное доказательство, что предусмотреност. 89АПК РФ, и в таком качестве оно должно оцениваться судом.
Другими примерами доказательств, квалифицируемых в соответствии со ст. 89АПК РФ, могут быть, например, различного рода протоколы допросов,*(182)протоколы проверки,*(183)составленные административными органами, презентации, чертежи, отчеты,*(184)письма коммерческих организаций (сторон по делу),*(185)материалы фотосъемки,*(186)социологические опросы, а также иные доказательства.
М.К. Треушников полагает, что к перечню "иных" документов можно добавить и другие существующие виды документов:
- изобразительный документ - документ, содержащий информацию, выраженную посредством изображения какого-либо объекта;
- графический документ - изобразительный документ, в котором изображение объекта получено посредством линий, штрихов, светотени;
- иконографический документ - документ, содержащий преимущественно изображение произведений искусства, специальной или художественной фотографии.*(187)
В данном случае законодатель, сделав перечень таких доказательств открытым, практически полностью отдал прерогативу квалификации доказательств в соответствии со ст. 89АПК РФ в руки арбитражных судов.
Интересным в этой связи представляется мнение О.В. Исаенкова и С.Ф. Афанасьева, которые утверждают, что открытый перечень средств доказывания, зафиксированный в АПКРФ дает возможность приглашать в судебные заседания специалистов для дачи консультации, хотя в АПК нет специальной статьи, посвященной данному субъекту правоотношений.*(188)
В юридической науке высказывается достаточное количество положительных мнений о ст. 89АПК РФ, которые отчасти воодушевляют на юридические подвиги по представлении суду определенных видов доказательств.
В 2003 г. И.В. Решетникова в одной из своих работ указала на то, что "когда-нибудь под действие ст. 89АПК может подпасть видео, и компьютерная реконструкция событий, известная американскому процессу. В целом ст. 89 АПК сформулирована на будущее".*(189)
Так, например, если говорить об американском процессе, таким доказательством является рентгеновский снимок трубопровода под землей, который был проведен в штате Колорадо, в результате чего впоследствии было доказано повреждение магистрали трубопровода - появление трещин. На основании одного доказательства было получено другое: из-за появления снимка была проведена экспертиза почвы, в результате чего выяснилась ее подвижность, способность нарушить целостность трубопровода. Такая экспертиза в качестве заключения содержала подготовленную экспертом компьютерную программу. На основании приведенных доказательств суд Колорадо принял решение о запрещении эксплуатации трубопровода, его демонтаже и перенесении за черту населенных пунктов.*(190)
Такое же мнение в 2006 г. высказала Э.Н. Нагорная, отметив, что "невозможно предвидеть, какие способы фиксации информации появятся в будущем. Поэтому законодатель преследовал цель сделать возможным представление в качестве судебных доказательств сведений, полученных с помощью новейших технических средств, без специального указания на них в процессуальном законе".*(191)
Однако до сих пор ничего подобного в российских арбитражных судах не происходит: суды не склонны и не готовы принимать в качестве доказательств различного рода компьютерные реконструкции, компьютерные презентации и тому подобное.
Все, что хоть как-то не укладывается в общее представление судей о доказательствах, неминуемо вызывает у них отторжение. Как правило, такое общее представление о доказательствах выражается в том, что доказательство - это что-то ощутимое, что-то сделанное на бумаге (договор, протокол и т.п.) или на каком-то ином материальном носителе (это идеальный вариант для российского арбитражного судьи). Российские судьи в своем большинстве с неохотой, а иногда и некоторой опаской, воспринимают доказательства, связанные с современными компьютерными технологиями, которыми уже пользуются все западные суды, особенно ведущие международные арбитражи, и которые могут нести в себе существенную доказательственную силу при разрешении споров.
Однако в ближайшее время в арбитражных судах рассмотренная негативная тенденция вряд ли изменится. К сожалению, не все российские судьи столь прогрессивны в своих суждениях, как И.В. Решетникова и Э.Н. Нагорная. В этом можно убедиться, только лишь ознакомившись с судебными актами, выносимыми арбитражными судами.
Между тем зачастую именно такого рода доказательства существенно помогают суду сформировать окончательное мнение и принять законный судебный акт по делу.
Один из таких примеров очень подробно описан судьей Верховного суда Республики Татарстан М. Беляевым и заместителем прокурора города Набережные Челны А. Гибадуллиным.*(192)В частности, они отмечают, что при рассмотрении уголовного дела с участием присяжных заседателей государственным обвинителем при помощи программы Microsoft PowerPoint были подготовлены и продемонстрированы презентации (визуальный ряд). В обвинительной речи были отмечены ключевые места, нуждающиеся в наглядных иллюстрациях и которые в целом определили содержание визуального ряда. Презентации проводились отдельно по каждому эпизоду преступной деятельности участников этой группировки. Причем в речи гособвинения в указанных местах были сделаны ссылки на листы дела и видеокассеты, изображения из которых помещались в слайды. Нумерация ссылок в тексте была произведена отдельно по каждому эпизоду.
При этом сразу же после вынесения вердикта было проведено анонимное анкетирование 23 присяжных заседателей, в число которых вошло основное жюри: 22 респондента, то есть абсолютное большинство, ответили, что представленный их вниманию визуальный ряд, сопровождавший речь гособвинителя, существенно помог им в воспоминании ранее исследованных доказательств и формировании их мнения по обвинению, предъявленному подсудимым.