36.Представительства и филиалы как субъекты предпринимательской деятельности.

Позиция авторов учебника – признание за структурными подразделениями ЮЛ статуса субъекта ПД.

Понятие обособленного подразделения

В ГК есть 2 примера (филиалы и представительства), но нет понятия «обособленное подразделение».

В НК определение:

Обособленное подразделение - территориально обособленное подразделение, по месту которого оборудованы стационарные рабочие места (т.е. на срок более 1 месяца) (ст. 11 НК) => «филиал de facto» => не зависит от участия в учредительных документах, не зависит от наличия положения, от отдельного руководителя и т.д.

Нет закрытого перечня обособленных подразделений + нет императивной нормы, что только филиалы и представительства => можно создавать и другие: например, отделения ЦБ, отделения РЖД (которые отпочковываются от филиалов).

Признаки:

1. НЕ самостоятельное ЮЛ, а обособленные подразделения;

2. вне места расположения ЮЛ (т.к. место нахождения ЮЛ = место государственной регистрации => «вне места расположения» => место регистрации в ином налоговом органе => выработала практика);

3. внутренняя организационная обособленность:

а) положения о филиале или представительстве – часть учредительного документа ЮЛ, (для создания нужно внести изменение в учредительные документы);

б) сделки заключает руководитель филиала или представительства от имени ЮЛ на основании доверенности.

в) могут открывать в банке текущие и расчетные счета.

4. внутренняя имущественная обособленность: имущество на отдельном балансе без вещных прав, которое является частью имущества ЮЛ;

5. работники + стационарные рабочие места (ст. 11 НК).

Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Отделение – не поименовано в законе.

Руководители представительств и филиалов назначаются ЮЛ и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиала в АО, является совет директоров, в ООО – общее собрание участников. Государственная регистрация не требуется, но требуются изменения в Устав головной организации, которые регистрируются в ФНС.

Для целей налогообложения не важно, внесены ли соответствующие изменения в уставные документы, есть филиал – плати налог по месту его нахождения. Однако при неисполнении филиалом обязанности по уплате налогов, ответственность будет нести само ЮЛ.

Взаимоотношения между филиалом и создавшим его ЮЛ строятся на основе:

• Решения о создании филиала;

• Учредительных документов ЮЛ;

• Положения о филиале;

• Доверенности, выданной руководителю филиала.

ЮЛ вправе обособить имущество филиала (однако обособление это условное, имущество все равно будет числиться за ЮЛ). Имущество филиала может быть выделено на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности.

Филиал может по месту своего нахождения иметь расчетный или текущий счет, при этом наличие или отсутствие счета не влияет на его правовой статус.

Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего его лица в пределах, установленных этим ЮЛ. Компетенцию директора филиала составляют делегированные ему ЮЛ полномочия по ведению предпринимательской деятельности.

Процессуальный статус: иск к ЮЛ, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне места нахождения ЮЛ, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения ЮЛ или его филиала, представительства. При этом стороной будет ЮЛ, филиал не является процессуальной стороной.

Правовой статус филиалов как налогоплательщиков нашел исчерпывающее отражение в ст. 19 НК РФ, в соответствии с которой налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с НК РФ возложена обязанность уплачивать соответствующие налоги (сборы). Филиалы исполняют обязанности создавших их организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения.