Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Юридическая компаративистика. Учебный курс для студентов магистратуры, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
В.В. Оксамытный
Юридическая
компаративистика
Учебный курс
Рекомендовано Учебно-методическим центром
«Профессиональный учебник» для студентов магистратуры,
обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
Рекомендовано Научно-исследовательским институтом
образования и науки для студентов магистратуры, обучающихся
по направлению подготовки «Юриспруденция»
Москва 20
17
ÓÄÊ 34.05(075.8)
ÁÁÊ 67.082ÿ73
Î-52
заслуженный работник высшей школы РФ В.П.Малахов
доктор юридических наук, профессор,
(проф. кафедры теории государства и права Московского университета МВД РФ)
доктор юридических наук, профессор Н.Я. Соколов
(профессор кафедры теории государства и права Московского
государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина)
Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили,
кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор,
лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники
Рецензенты:
Оксамытный, Виталий Васильевич.
Î52
Юридическая компаративистика: Учебный курс для
ñòó
дентов магистратуры, обучающихся по направлению
подготовки «Юриспруденция» / В.В. Оксамытный. —
М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2017. — 431 ñ.
ISBN 978-5-238-02616-9
Агентство CIP РГБ
Юридическая компаративистика раскрывается как создаваемое усилиями специалистов ведущих отраслей юридического знания интегративное направление в сравнительно-юридических исследованиях государственности, права и законодательства.
На основе конструктивного сопоставления рассматриваются процессы формирования, развития и функционирования государственноправовых систем современного мира, исследуются основные понятия и
проблемы компаративистской юридической науки, выявляется ее значение для правовой теории и практики.
Книга адресована как магистрантам юридических факультетов, слушателям иных форм правового обучения, так и всем, кто стремится познать многообразие и тенденции развития современных государственноорганизованных обществ и их правовых систем.
ÁÁÊ 67.082ÿ73
ISBN 978-5-238-02616-9
© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2015
Принадлежит исключительное право на использование и распространение
издания (ФЗ от 5 апреля 2013 г. ¹ 44-ФЗ). Воспроизведение всей книги или
любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в
интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.
Предисловие
Новое тысячелетие характеризуется сложностью стоящих перед миром проблем, данных ему как веком предыдущим, так и стремительным началом нынешнего столетия. Наша страна переживает
сложный и по-разному оцениваемый период становления и оформления ново
ного права, который проходит в отличие от государств, где политико-правовые системы устанавливались постепенно и эволюционно,
ускоренно и активно. Процессы идентификации сегодняшней России в мировом сообществе актуализируют обращения к закономерностям и проявлениям развития современных государственноорганизованных обществ, к тенденциям функционирования их права и законодательства в условиях глобализации и интеграции.
Следует учитывать и то, что в рамках мирового сообщества
сформированы и продолжают развиваться во многом уникальные
правовые системы отдельных государств, внутригосударственных образований, государствоподобных формирований или межгосударственных объединений со своими базовыми принципами, юридическими концепциями и категориями, системами права и законодательства, особенностями правотворческого и законотворческого процессов, осуществления права в целом.
И потому среди широкого круга приемов, форм и способов исследования государственно-правовых явлений в обществе, к которым
прибегает юриспруденция для познания своего предмета, всегда находилось место для сравнения, с помощью которого сопоставляются
государственные институты и правовые системы разных стран для
определения общих свойств и специфических черт проявления.
Компаративизм (îò ëàò. comparativus — сравнительный) в юрис-
пруденции предполагает исследование сопоставимых государствен-
но-правовых объектов, существовавших в прошлом или действующих в настоящее время. Для сравнения могут быть избраны соизме-
римые нормы и положения, более сложные компоненты на уровне
юридических явлений, институтов и процессов, а также государственные и правовые системы в целом. Сравнительно-юридическому анализу подвергаются субъекты сложносоставного государства, страны, входящие в однородные правовые семьи, и правовые
системы различных правовых семей.
В процессе юридического образования все более востребованным является обеспечение студентов всех форм обучения целена-
й государственности и соответствующего ей националь-
4
правленной информацией о политико-правовых явлениях, происходящих не только в собственной стране, но и в других государствах,
научить будущих юристов сопоставлять исторические и современные виды государств, нормы и институты национального, иностранного и международного права, выделять рациональное и полезное из мирового государственно-правового опыта.
Разделы о типологии и формах государств, правовых системах
современности и законодательстве разных стран в их сравнительном аспекте входят в обязательный курс общей теории государства
и права. Показательно, что сегодня становится не исключением, а
правилом, достойным подражания, появление специальных дисциплин, посвященных компаративистским проблемам как отраслевых
семей в праве
И если даже в рамках историко-правовой науки ныне ратуют за
«стык» истории государства и права со сравнительным правоведением, объявляя его новым направлением в юриспруденции
иных сферах научных знаний компаративистские курсы признаны
необходимыми
1
Ñì.: Цвайгерт К., К¸тц Х. Сравнительное частное право: В 2 т.: Пер. с нем.
М., 2010; Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное
право и сравнительное правоведение: Пер. с нем. М., 2003
2
Ñì.: Чиркин В.Е. Сравнительное конституционное право: Учеб. пособие для
магистрантов и аспирантов. М., 2011; Саидов А.Х. Сравнительное гражданское
право как учебная дисциплина: Открытая лекция. Киев; Ивано-Франковск,
2010; Косарев И.А. Сравнительное брачное право России, Германии и Франции.
Хабаровск, 2010; Клейм¸нов И.М. Сравнительная криминология: криминализация, преступность, развитие уголовной политики в условиях глобализации.
М., 2014; Доронов В.Н. Сравнительное уголовное право: Учебник. М., 2009; Êèñå-
ëåâ È.ß. Сравнительное трудовое право: Учебник. М., 2005; Сравнительно-
правовой анализ в исследованиях правовых институтов и явлений в отраслевом,
страноведческом и временном аспектах / Ред. Т.А. Алексеева: Труды ЛСПИ
НИУ ВШЭ. СПб., 2011; Õîïò Ê.É. Сравнительное право компаний // Журнал
зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2007. Вып. 3.
3
Правда, под очень уж «неудобоваримым» названием, усложняющим его должное восприятие. См.: Демичев А.А. Хронодискретное моногеографическое сравнительное правоведение как направление современной юридической науки //
История государства и права. 2010. ¹ 16
4
Ñì.: Котенко В.П. Компаративистика — новое направление методологии анализа
научной деятельности и развития науки // Современное состояние методологии
научных исследований в области библиотековедения (по материалам журнала
«Библиосфера»). Новосибирск, 2010; Компаративные исследования экономической
истории: Сб. ст. / Отв. ред. Ю.П. Бокарев. М., 2012; Литературоведческая компаративистика. Введение в практику анализа: Учеб. пособие / Сост. И.С. Григорьева.
Абакан, 2012; Жуков В.И. Социальное развитие России: историко-социологическая
компаративистика. М., 2012; Русистика и компаративистика: Сб. науч. ст. Вып. 7, кн.
1: Лингвистика / Отв. ред. Е.Ф. Киров, Г. Кундротас. М., 2012.
1
, так и отдельных отраслей права2.
3
, à â
4
, то в отношении основополагающей юридической
5
науки осуществить такую стыковку должно быть делом принципа.
В силу этого призыв к введению в учебный процесс высшей юридической школы обобщающего компаративистского курса
1
становится повсеместным и в большей степени, чем еще несколько лет
тому, реализуется практически.
Именно необходимость в объективных знаниях о многообразии
государственно-правовой реальности ведет к повышению значения
юридической компаративистики как сферы научных знаний и исследований на стыке взаимосвязей государства и права, соединяющей
изучение сопоставимых форм и типов государственности и соответствующих им правовых систем и законодательства.
Такое соединение дает возможность получить многофакторную
картину современной юридической реальности, выделить и проанализировать то многообразие, которое как отличает, так и сближает
страны, их составные части и их сообщества.
Юридическая компаративистика, являясь составной частью общетеоретической юридической науки, использует ее методологию,
включающую разнообразные приемы, формы и способы познания
государственно-правовой реальности, среди которых выделяются:
(1) общенаучные методы исследования (анализ и синтез, струк-
турно-системный и функциональный подходы, методы прогнозирования, моделирования и эксперимента). На их основе представляется возможным изучение специально выделяемых частей государственно-правовых явлений с их последующим объединением в единое целое, связей и направлений деятельности исследуемых систем государства и права, процессов воссоздания возможных вариантов государственных и правовых систем, оценке механизма осуществления и последствий их реализации;
(2) специальные научные методы, основанные на процессах и ре-
зультатах усвоения окружающего мира конкретными науками или группами наук, которые объединяют по признаку
принадлежности к определенной сфере знаний (общественных и естественных, технических и математических наук в
1
Ñì.: Оксамытный В.В. Компаративистские основы общей теории государства и
права // Сравнительное правоведение: современное состояние и перспективы
развития: Сб. науч. тр. Одесса, 2013. С. 119—121; Тихомиров А.Д. Юридическая
компаративистика в структуре высшего юридического образования // Межвузовский круглый стол «Сравнительное правоведение: опыт и проблемы преподавания». Киев, 2013; Современные парадигмы юридической компаративистики в
аспекте развития национальных правовых систем: Сб. науч. ст. по материалам
VII Междунар. науч.-практ. конф. Ростов н/Д, 2012
6
их числе). Так, широко используются исторические и социологические, математические и кибернетические подходы,
законы и методы формальной логики и социальной психологии, политологии и экономической науки;
(3) собственные методы юридической науки, выработанные на
протяжении всего развития науки о государстве и праве либо
привнесенные современностью. Направленность в изучении и
применении юридической компаративистикой таких методов
придают составляющие ее содержание структурные части —
сравнительные государствоведение, сравнительное правоведение и сравнительное законоведение.
Среди подходов к познанию юридической карты мира при составлении курса, преподавании и усвоении соответствующей компаративистской дисциплины более востребованы:
(1) формально-юридический подход, который предполагает изуче-
ние, в частности, государства, его правовой системы и законодательства в идеально-обобщенном виде — таким, каким
они должен быть в качестве достижения мировой цивилизации, отделенным от «наростов» своего субъективного проявления в исторически прошлом или настоящем. Специальные
юридические приемы изучения и обобщения внешних и
внутренних форм государственно-правовых явлений дают
возможность выявить, например, не конкретно национальные, но общие, присущие всем странам современного мирового сообщества признаки государства, характерные черты
правовых семей и их групп, обобщающие признаки закона и
законодательства;
(2) социоюридический подход, основанный на методах социально-
правовых исследований, в том числе наблюдения (визуального или иного восприятия процессов, имеющих юридическое значение); сбора и анализа различных источников информации о государстве, его законодательстве и правовой
системе в целом (юридических памятников и исторических
документов, трудов ученых, научных публикаций и текстов
нормативных актов); опроса (анкетирования и интервьюирования); социально-правового эксперимента, устанавливающего степень эффективности вступившего в силу либо
прогнозирующего действенность готовящегося или вводимого закона;
(3) интерпретационный подход, заключающий в себе методы тол-
кования государственных решений и предписаний. С их помощью выявляются истинное содержание и конкретный
смысл норм закона, а также определяется и разъясняется
зафиксированная в юридически обязательных велениях воля
государства. Традиционно юристы (теоретики и практики)
используют целый ряд методов толкования: филологический
(грамматический), заключающийся в анализе официальных
документов и их составляющих частей; систематический
(нормативный), состоящий в уяснении сути содержания документа при сравнении с иными; исторический (историкополитический), связанный с выявлением мотивов и целей
принятия решения; логический (формально-логический), предполагающий выяснение заложенного в документе смысла на
основе законов логики; телеологический, направленный на
выявление цели или результата действия закона или иного
исследуемого юридического документа.
Несомненно, в систему методов юридической компаративистики входят:
(1) сравнительно-правовой подход, включающий в себя средства и
способы, с помощью которых сопоставляются государственно-правовые системы разных стран для определения общих
свойств и специфических черт современного проявления.
Сравнение может предполагать исследование сопоставимых
характеристик государства, закона и законодательства, действующих в настоящее время в различных правовых семьях
или отдельных правовых системах (синхронное сравнение).
Для сравнения могут быть избраны соизмеримые законодательные акты (микросравнение), более сложные компоненты
их объединения (институционное, отраслевое и межотраслевое сравнение), а также правовые системы в целом (макросравнение). Сравнительно-юридическому анализу, в частности, подвергаются субъекты сложных унитарных и региональных государств, а также федераций (внутринациональное
сравнение), страны, входящие в однородные правовые семьи
(внутрисистемное сравнение), и правовые системы различных
правовых семей (межсистемное сравнение);
(2) историко-сравнительный подход, дающий возможность иссле-
дования сопоставимых характеристик государственно организованных обществ, их правовых систем и законодательства, существовавших в прошлом (историческое или диахронное сравнение).
Юридическая компаративистика как учебная дисциплина должна включать в себя:
(1) общую часть, в которой рассматриваются теория и история
становления и развития юридической компаративистики, ее
государствоведческие характеристики, так называемая пра-
7
8
вовая карта мира и сравнительная теория закона. В то же
время выбор проблем, выносимых в данный курс, определяется как степенью их разработанности, так и общим назначением в учебном процессе. Настоящая дисциплина предваряет последующее сравнительное изучение ведущих отраслей права и законодательства;
(2) особенную часть, которая включает в себя сравнительное кон-
ституционное, сравнительное гражданское, сравнительное уголовное, сравнительное трудовое, сравнительное процессуальное право, сравнительное семейное (брачное) право и иные
компаративистские курсы по основным правовым отраслям.
Система учебного курса, включающего общую часть юридической компаративистики, учитывает складывающуюся в правовой
теории логическую структуру данной правовой науки, конкретизирует круг проблем, выносимых в ее общую часть, и дополняет на
базе современного видения многосоставного предмета юридической
компаративистики.
Раздел I «Сравнительное государствоведение» ставит целью рас-
крытие моделей современной государственности с учетом типологии и форм государства, выделяемых в зависимости от способов
организации, устройства и функционирования государственной
власти на основе мирового опыта. Сравнительное государствоведение обращается к месту и роли государства в рамках государственно
организованного общества, его сути и функциям, сложившимся в
разных странах видам ветвей государственной власти, системам их
сдержек и противовесов.
Раздел II «Сравнительное правоведение» рассматривает проявление компаративистского метода в праве, а также историческое становление и оформление сравнительно-правовой науки. Исследуется
правовая карта мира, дающая представление о многообразии правовых систем и правовых семей современности. Проводится анализ
правовых систем отдельных государственно-организованных обществ (сообществ) или их групп, обобщенных на основе сопоставимых характеристик.
Раздел III «Сравнительное законоведение» обобщает материал,
конкретизирующий актуальные проблемы современной легиспруденции как науки о законах, основанной на сопоставлении процессов законотворчества, законов и законодательства разных стран и
эпох. Необходимость его введения обусловливается актуальностью
тематики, связанной с возрастающей ролью закона, его сущностью
и назначением как исходной формы права, местом и ролью в системах источников права современных государств, особенностями в
различных правовых системах.
раздел
СРАВНИТЕЛЬНОЕ
ГОСУДАРСТВОВЕДЕНИЕ
В мировом сообществе сформировались, продолжают создаваться
и функционировать во многом уникальные государственные обра-
зования со своими базовыми принципами, политико-юридическими
основами, формами правления, внутригосударственным устройст-
âîì и государственно-политическим режимом. Необходимость в
объективных знаниях о многообразии государственно-организован-
ных обществ и сообществ ведет к повышению значения сравни-
тельного государствоведения.
10
Сравнительное государствоведение признается ныне не только как
составная часть юридической компаративистики или вспомогательная
прикладная наука в рамках теории государства и права, но и как создаваемое коллективными усилиями специалистов ряда отраслей знания
новое направление в исследовании государственности1.
В рамках учебной магистерской программы «Юриспруденция»
сравнительное государствоведение ставит целью:
(1) раскрытие комплекса общих государствоведческих проблем,
рассматриваемых через призму сравнительно-юридических подходов к сути, роли и назначению государства, его признакам и
функциям, соотношению с иными социальными институтами и
явлениями, формам практического выражения и т.п.;
(2) рассмотрение общего и особенного в политических режимах
различных государств (демократических, переходных, авторитарных, тоталитарных), связанных с методами и средствами
осуществления государственной власти, спецификой проявления властных приемов и способов управления делами государства при определенном режиме, уровнем его признания и поддержки населением;
(3) изучение проблем, связанных с осуществлением принципа раз-
деления властей и соотношения государственной и политической власти, системой сдержек и противовесов в современном
государстве, исследование роли и места государства в политической системе общества, выявление взаимосвязей государства и
гражданского общества и т.д.;
(4) исследование моделей государственности и различных институ-
тов государственной власти с учетом типологии (исторической,
идеологической, религиозной, формационной или цивилизационной) и ôîðì государства (правления и государственного и
межгосударственного устройства в их числе), выделяемых в зависимости от способов организации, устройства и функционирования государственной власти на основе мирового опыта.
1
Чиркин В.Е. Основы сравнительного государствоведения. М., 1997; Îí æå.
Сравнительное государствоведение: Учеб. пособие. М., 2011; Голубева Л.А., Чер-
ноков А.Э. Сравнительное государствоведение: Учебник. СПб., 2009; Оксамытный В.В. Сравнительное государствоведение: Учеб. пособие. Брянск, 2013; Желдыбина Т.А. Сравнительное правоведение и сравнительное государствоведение:
проблемы взаимодействия и взаимосвязи // Право Украины. 2013. ¹ 3—4.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]