Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Сделка и ее действие (4-е издание, дополненное). Комментарий главы 9 ГК РФ. Принцип добросовестности
.pdf
Сделка и ее действие. Комментарий главы 9 ГК РФ. Принцип добросовестности.
Поскольку закон не всегда регулирует процедуру согласия, коммен
тируемая норма устанавливает некоторые общие правила.
Понятно, что если есть специальные правила, то норма ст. 157.1
действует лишь субсидиарно. Например, существуют специальные
правила для подтверждения представляемым сделки, совершенной
неуполномоченным представителем (ст. 183 ГК РФ), для согласования сделки супруга по распоряжению общим имуществом (ст. 35
СК РФ) и др.
2. Как видно из п. 1 комментируемой статьи, он регулирует лишь
те случаи, когда согласие на сделку должно быть дано в силу закона.
Отсутствие согласия по общему правилу влечет возможность признания сделки недействительной по иску того лица, согласие которого
на оспариваемую сделку получено не было. Законом могут быть сделаны исключения из этого правила.
Если же необходимость получения согласия на сделку или иные
действия была предусмотрена не законом, а договором, то нарушение этого условия будет влечь при соответствующих обстоятельствах
договорную ответственность.
В то же время не исключена договорная ответственность и в том
случае, когда необходимость согласия на сделку была предусмотрена
законом. Например, если арендатор сдал имущество в субаренду без
согласия арендодателя в нарушение п. 2 ст. 615 ГК РФ, то это само
по себе является основанием для применения к нему мер ответственности, вплоть до расторжения договора аренды, независимо от судьбы
договора субаренды.
О данном согласии (отказе в согласии) может быть сообщено стороне сделки, а также иному заинтересованному лицу. Форма выражения
согласия подчиняется общим нормам о форме сделок.
3. Различается предварительное согласие и последующее одобрение
уже заключенной сделки.
Предварительное согласие дается до заключения сделки, поэтому
возникает вопрос об определении согласуемой сделки. Понятно, что
не может быть дано согласие на неопределенное количество сделок
либо сделку на условиях «по усмотрению стороны». Такое согласие,
собственно говоря, и не является согласием. В то же время не всегда
возможно заранее абсолютно точно идентифицировать сделку по всем ее
реквизитам. Например, если дается согласие на отчуждение имущества
по определенной цене, то не всегда можно при этом указать покупателя.
Поэтому комментируемая статья указывает на предмет сделки, под
которым следует признать ее существенные условия, во всяком случае,
-
131
К.И. Скловский
по закону, описывающему тот или иной договор, подлежащий согласованию. Если в согласии указываются иные условия, не указанные
в законе, то они тем самым признаются также условиями согласованного договора и включаются тем самым в предмет договора.
В случае спора необходимо убедиться, что указанные в согласии
условия не имеют существенных отличий от условий той сделки, на которую дано согласие.
Последующее одобрение охватывает определенную сделку со всеми
ее условиями. Достаточно просто точно указать одобренную сделку.
В то же время если в одобрении содержатся условия, отличающиеся
от тех, на которых она была заключена, то, видимо, следует считать,
что сделка не одобрена.
На мой взгляд, если предварительно согласованная сделка заключена на иных условиях, то возможно получение одобрения такой сделки.
4. В процессе работы над проектом Кодекса была предложена компромиссная норма о возможности отзыва предварительного согласия.
Как видно, это предложение не было принято законодателем, что
следует понимать как невозможность отзыва.
В то же время вполне понятно, что согласие на сделку не может
быть вечным. Поскольку иное не указано в самом согласии, следует считать, что оно действует в течение разумного срока, если иное
не указано в законе.
Инициативу в получении согласия может проявить не только лицо,
управомоченное на это, но и иное лицо – сторона в сделке либо иное
заинтересованное лицо. Для этого они могут обратиться в установленный законом срок за получением согласия. Если закон срок не устанавливает – то в разумный срок.
Можно просить как предварительного согласия, так и последующего одобрения.
Молчание не может быть формой согласия, как, впрочем, и формой
отказа в согласии. Это значит, что если несмотря на то, что запрос
на получение предварительного согласия не был получен, впоследствии все же может состояться одобрение заключенной сделки.
5. Оспаривание согласия (как сделки или как акта реализации публичной компетенции, ненормативного акта) для целей оспаривания
сделки, совершенной по получении согласия, вправе лишь то лицо или
орган, который давал согласие, причем одновременно с оспариванием согласия должна оспариваться и сделка в целом. Но невозможно,
оставаясь в рамках нормы ст. 166 ГК РФ, признать недействительной
сделку по мотиву порока в согласии, если согласие все же было дано
132
Сделка и ее действие. Комментарий главы 9 ГК РФ. Принцип добросовестности.
и стороны сделки совершили ее, полагаясь на наличие согласия (одобрения). Поэтому, как представляется, пороки согласия (одобрения)
могут повлечь недействительность сделки лишь при недобросовестности сторон, если иное не указано в законе.
Статья 158. Форма сделок
1. Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).
2. Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной
и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку.
3. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.
Статья 159. Устные сделки
1. Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена
письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно.
2. Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно
все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок,
для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой
письменной формы которых влечет их недействительность.
3. Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут
по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным
правовым актам и договору.
Статья 160. Письменная форма сделки
(в ред. Федерального закона от 06.04.2011 № 65-ФЗ)
1. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления
документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами,
совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.
Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, уста-
новленными пунктами 2 и 3 статьи 434 настоящего Кодекса.
Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма
сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.),
и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие
последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой
письменной формы сделки (пункт 1 статьи 162).
2. Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения
подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной
подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях
133
К.И. Скловский
и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
(в ред. Федерального закона от 06.04.2011 № 65-ФЗ)
3. Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может
подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать
такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий
сделку не мог подписать ее собственноручно.
При совершении доверенностей, указанных в пункте 3 статьи 185.1 настоящего
Кодекса, подпись того, кто подписывает доверенность, может быть удостоверена
также организацией, где работает гражданин, который не может собственноручно
подписаться, или администрацией медицинской организации, в которой он находится на излечении в стационарных условиях.
(в ред. Федерального закона от 23.05.2018 № 116-ФЗ)
Статья 161. Сделки, совершаемые в простой письменной форме
1. Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок,
требующих нотариального удостоверения:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую десять тысяч рублей,
а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.
(в ред. Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ)
2. Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые
в соответствии со статьей 159 настоящего Кодекса могут быть совершены устно.
Статья 162. Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки
1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права
в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие
доказательства.
2. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.
3. Утратил силу с 1 сентября 2013 года. – Федеральный закон от 07.05.2013
№ 100-ФЗ.
Статья 163. Нотариальное удостоверение сделки
(в ред. Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ)
1. Нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки,
в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется
нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотари-
134
Сделка и ее действие. Комментарий главы 9 ГК РФ. Принцип добросовестности.
альное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной
деятельности.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 07.05.2013 №100-ФЗ)
2. Нотариальное удостоверение сделок обязательно:
1) в случаях, указанных в законе;
2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для
сделок данного вида эта форма не требовалась.
3. Если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с пунктом 2
настоя щей статьи является обязательным, несоблюдение нотариальной формы
сделки влечет ее ничтожность.
(п. 3 введен Федеральным законом от 07.05.2013 № 100-ФЗ)
Статья 164. Государственная регистрация сделок
(в ред. Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ)
1. В случаях, если законом предусмотрена государственная регистрация сделок, правовые последствия сделки наступают после ее регистрации.
2. Сделка, предусматривающая изменение условий зарегистрированной сделки,
подлежит государственной регистрации.
Статья 165. Последствия уклонения от нотариального удостоверения или
государственной регистрации сделки
(в ред. Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ)
1. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую
нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать
сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение
сделки не требуется.
2. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд по требованию
другой стороны вправе вынести решение о регистрации сделки. В этом случае
сделка регистрируется в соответствии с решением суда.
3. В случаях, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, сторона,
необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные
задержкой в совершении или регистрации сделки.
4. Срок исковой давности по требованиям, указанным в настоящей статье,
составляет один год.
1. Традиционно форма сделок, т.е. те внешние формы, в которых
изъявление воли выражается вовне, в материальном мире, делится на
письменную и устную.
135
К.И. Скловский
Письменная может быть простой и нотариальной, а к сделкам,
совершаемым устно, примыкают сделки в форме конклюдентных
действий.
Молчание, представляя собой определенный волевой акт, может
быть формой сделки в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.
2. Устная форма сделки означает выражение воли в словах. Обычно слова сопровождаются жестами, дополняющими их значение,
что само по себе не следует понимать в смысле некоей «смешанной»
формы сделки.
В то же время именно по этой причине сделки, которые могут быть
совершены устно, могут быть совершены и без слов, одними действиями, выражающими волю на заключение сделки. Так происходит,
например, при заключении сделок посредством различных автоматов.
Сделка может быть заключена устно, если законом или соглашением сторон не предусмотрена письменная форма.
Из числа тех сделок, для которых установлена письменная форма,
сделано исключение для сделок, исполняемых в момент их совершения
(например, по общему правилу сделки розничной купли-продажи).
Понятно, что если закон указывает на ничтожность сделки, совершенной с нарушением простой письменной формы, то исполнение
сделки в момент ее заключения не освобождает стороны от соблюдения
предписаний в отношении формы.
3. Письменная форма сделки означает не только размещение текста
на бумаге или ином материале, который по своей юридической природе является вещью, но и составление текста в электронном виде, что
означает наличие материальности текста, но уже не вещественности.
Использование такого рода невещественных форм ставит вопрос
об уникальности документа. Уникальность документа весьма важна
потому, что она обеспечивает достоверность текста. Если вещь сама
по себе уникальна (индивидуальна), то невещественные объекты этого
качества по своей природе не имеют, и его приходится специально со
здавать путем различных технологий, обеспечивающих достоверность,
уникальность текста.
4. Письменная форма считается соблюденной и в тех случаях, когда
текст утрачен. Если сам факт соблюдения письменной формы установлен, то содержание сделки может доказываться всеми возможными
доказательствами, в том числе свидетельскими показаниями.
5. Письменная форма сделки означает, что сделка подписана ее
сторонами. Помимо подписи стороны могут предусмотреть иные ус-
-
136
Сделка и ее действие. Комментарий главы 9 ГК РФ. Принцип добросовестности.
ловия в части формы – печати, специальные отметки, бланки и т.д.
Несоблюдение соответствующего условия будет влечь те же последствия, что и несоблюдение письменной формы сделки.
6. Как правило, отсутствие на документе, оформляющем сделку,
подписи стороны, означает, что сделка не заключена. Однако если
при этом началось исполнение сделки, то может оказаться, что сделка
все же заключена, но с нарушением формы. Важно при этом, чтобы
исполнение происходило по воле того лица, которое вправе заключать
сделку. Важно также, чтобы исполнение не только было предложено
должником, но и принято кредитором именно в качестве исполнения
договора. Условия такой сделки устанавливаются в общем порядке,
причем текст договора без подписи никак не может иметь каких-либо преимуществ перед иными доказательствами. Более того, при его
оценке следует исходить из того, что указанные в этом тексте условия
не были приняты обеими сторонами.
7. От случая отсутствия подписи под сделкой следует отличать документ, подпись (подписи) на котором сфабрикована, является поддельной, т.е. выполнена каким-либо третьим лицом за то лицо, которое
указано в поддельной сделке с тем, чтобы создать впечатление, что
сделка подписана надлежащим лицом.
В этом случае следует говорить не о нарушении формы сделки, но
об отсутствии сделки вообще.
Поведение лица, предъявившего поддельный документ1, является
противоправным и само по себе дает основания для привлечения этого
лица к ответственности за причиненные его поведением (в том числе
возбуждением судебного спора) убытки.
Имущество, переданное в случае поддельной сделки, следует считать переданным без основания, что дает право на предъявление требования о неосновательном обогащении.
Однако передача имущества стороной поддельного договора никаким образом не может квалифицироваться как одобрение такого
договора действиями. Даже если между сторонами действительно усматриваются те или иные договорные отношения без облечения их
в письменную форму, то поддельный документ и в этом случае никак
не может использоваться в качестве доказательства содержания прав
и обязанностей по сделке. Например, если получатель имущества
предъявляет поддельный договор в обоснование условия о цене, то
1
Предъявление поддельного договора или иного документа не тождественно под-
делке документа, что в известных случаях образует состав преступления.
137
К.И. Скловский
это условие, даже если суд найдет договор исполненным в части передачи вещи, должно толковаться по иным основаниям (например,
применительно к п. 3 ст. 424 ГК РФ), а не по поддельному договору.
И во всяком случае любые сомнения в споре между сторонами сделки
должны толковаться против той стороны, которая предъявила поддельный договор.
Ошибочным является подход, согласно которому договор с поддельной подписью стороны рассматривается как сделка, заключенная
представителем стороны без полномочия. Представительство без полномочия возможно лишь в том случае, когда известное лицо, выступая
от имени другого лица, заключает сделку, не имея на то полномочия.
При этом третье лицо, другая сторона сделки, видит, что имеет дело
именно с представителем. Если же налицо подделка подписи, то никакого представительства, т.е. выступления одного лица от имени
другого, конечно, нет. Подделка подписи означает, что правонарушитель (обычно – неизвестное лицо) выдает себя за сторону сделки, но
никак не за ее представителя. Нормы о представительстве, в том числе
о представительстве без полномочия (с превышением полномочий)
в этом случае неприменимы.
В судебной практике сделки, в которых подпись одной из сторон
выполнена неизвестным лицом, рассматриваются также как ничтожные. Например, по одному из дел ВАС РФ указал следующее (Определение от 05.11.2013 № ВАС-14789/13):
«Ссылаясь на то, что другой договор аренды от 01.05.2006 № А-2 о передаче ответчику в аренду спорного имущества и акт приема-передачи
объектов директором общества «Капитал-Групп» не подписывался, истец
обратился в суд с иском о признании этого договора недействительным
(ничтожным).
Оценив представленные в материалах дела доказательства, в том числе
заключение судебной почерковедческой экспертизы, свидетельствующее
о подписании спорного договора аренды и акта приема-передачи объектов не директором общества «Капитал-Групп», а иным неустановленным
лицом, руководствуясь положениями пункта 3 статьи 154, статей 160, 168,
422 Гражданского кодекса Российской Федерации, суды признали спорный
договор аренды недействительным (ничтожным)».
Практическое различие квалификации договоров с поддельной
подписью как ничтожных или как вовсе не существующих, как это
предлагается автором данного комментария, состоит в применении
138
Сделка и ее действие. Комментарий главы 9 ГК РФ. Принцип добросовестности.
последствий, предусмотренных ст. 167 ГК РФ, либо общими нормами
Кодекса. На мой взгляд, если различия в последствиях, регулируемых
нормами гл. 9 ГК РФ и общими нормами Кодекса, создают преимущества лицу, предъявившему договор с поддельной подписью, то суду
следует избрать применение тех норм, которые таких преимуществ не
создают, если на это указывает иная сторона спора.
8. Дискуссионным является содержание п. 3 ст. 159 ГК РФ, в ко-
тором говорится о форме сделок, совершаемых «во исполнение договора». Надо заметить, что в нормах об исполнении обязательств
указания на совершение сделок не имеется, что само по себе создает
коллизию с нормой п. 3 ст. 159 ГК РФ. Ведь вполне понятно, что
норма о форме сделок по своему месту в системе законодательства
не может создать правил об исполнении обязательства путем совершения сделок.
Вообще говоря, известны некоторые обязательства, исполняемые
путем заключения сделок. Это, например, обязательство из предварительного договора, создающее обязательство по заключению основного договора, обязательство по установлению обеспечения (залога,
поручительства, банковской гарантии и др.). При этом в гл. 22 ГК РФ,
регулирующей отношения по исполнению обязательств, специальных норм, посвященных исполнению обязательств путем совершения
указанных сделок, как уже говорилось, не имеется. И совсем не эти
обязательства обсуждаются применительно к ст. 159 ГК РФ.
Не трудно также убедиться, что во всех случаях, когда установлено
обязательство, исполнение которого состоит в совершении сделки,
действуют специальные нормы о форме соответствующей сделки (залога, поручительства и др.), в связи с чем нужда в каком-то общем
правиле отсутствует.
Тем не менее возникли взгляды, согласно которым действия по ис-
полнению иных обязательств, отличных от установления обеспечения
и т.п. сделок, имеют природу сделки. Очевидно, однако, что для такого
вывода совершенно недостаточно нормы о форме сделки.
Как было показано выше, исполнение обязательства по передаче
денег, вещей, выполнению работ, оказанию услуг не может быть сделкой, потому что не имеет того качества неполезности, неутилитарности, которое является отличительным качеством сделки. Напротив,
исполнение таких обязательств отличается именно направленностью
на известный полезный результат (полезный для кредитора, естественно) и достижение этого результата и составляет цель действий по
исполнению обязательства. Недостижение такой цели означает, что
139
К.И. Скловский
обязательство не исполнено (исполнено ненадлежаще). Второй цели
действие по исполнению обязательства, как и любое действие, иметь
не может (поскольку вообще всякое действие имеет только одну цель).
Следовательно, ошибочно приписывать действию по исполнению
обязательства, направленного на достижение какой-либо полезной
цели, также и цель в виде возникновения, изменения, прекращения
гражданских прав и обязанностей.
Вполне понятно, кроме того, что постольку, поскольку обязатель-
ство исполнено, оно не может оказаться недействительным: действие
обязательства воплощено в материальном результате, и этот результат
не может никаким юридическим образом, в том числе путем заявлений сторон или судебного решения, быть уничтожен, исчезнуть из
материального мира.
В тех случаях, когда закон, не совсем точно, нужно заметить, го-
ворит о недействительности действия по исполнению обязательства
(например, передачи вещи), на самом деле исполнение вполне действительно1 а речь идет о возникновении иного, нового обязательства по
поводу той же вещи (чаще всего это обязательство из неосновательного
обогащения или близкой к нему природы), причем это новое обязательство базируется на действительности исполнения.
Вероятно, имеется интерес дать также оценку исполнению тако-
го обязательства, как воздержание от правомерных действий. Если
исходить из внешнего сходства, может возникнуть впечатление, что
воздержание от действия аналогично сделке в форме молчания.
Между тем молчание как форма сделки охватывает понимание
лицом предложенных ему условий, составляющих суть предложенной
ему сделки, и выражает определенное отношение к этим условиям.
Само по себе молчание при этом никак не связано с осуществлением
какого-либо субъективного права лица, безразлично к его наличным
правам и обязанностям.
Воздержание от действий как исполнение обязательства, напротив,
состоит во временном и не обязательно полном отказе в пользу кредитора от осуществления принадлежащего должнику субъективного
права (собственности, исключительного права и т.п.), причем то или
иное отношение к сделке, породившей данное обязательство, никакого
значения уже не имеет и поэтому воздержание от действия, если его
1
На самом деле исполнение не может иметь качеств действительности или недействительности, коль скоро оно состоялось; исполнение может быть только надлежащим или ненадлежащим.
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]