Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Признание и приведение в исполнение трансграничных медиативных соглашений. Монография
.pdf
§ 2. Формы экзекватуры
в экзекватуре. Истечение срока на предъявление возражений, отказ
в удовлетворении возражений заинтересованного лица устраняют
презумптивный характер этого подхода к экзекватуре, что сближает
его с национальным режимом.
Упрощенная (автоматическая, reverse) экзекватура не согласуется
со спецификой признания и приведения в исполнение трансграничных
медиативных соглашений. Факультативность принятия при ней судебного акта (будут заявлены возражения или нет, истек срок возражений
или нет) противоречит конструктивной необходимости судебного акта
при признании и приведении в исполнение медиативного соглашения. Иным словами, поскольку упрощенная (автоматическая, reverse)
экзекватура не предусматривает обязательного принятия судебного
акта, а особенность признания и приведения в исполнение медиативных соглашений выражается в действии соответствующего судебного
акта, постольку экзекватура этих соглашений не может быть выражена
в упрощенной (автоматической, reverse) форме.
В итоге упрощенная (автоматическая, reverse) экзекватура неприменима к признанию и приведению в исполнение трансграничных
медиативных соглашений ввиду факультативности судебного акта
об экзекватуре.
Производство об экзекватуре и упрощенная (автоматическая, reverse) экзекватура не только существуют как самостоятельные формы,
но и могут быть интегрированы в судебный процесс по другому юридическому делу.
Интегрированная экзекватура предусматривает разрешение вопроса
о признании и приведении в исполнение иностранного юрисдикционного акта в производстве по рассмотрению иного требования (не относящегося к экзекватуре), но разрешение которого зависит от разрешения вопроса об экзекватуре1. Обозначение экзекватуры словом
«интегрированная» условно: оно указывает на встраивание вопроса
о признании и приведении в исполнение в судебный процесс, посвященный иному правовому вопросу. Влияние решения об экзекватуре
на основной процесс может быть, как материально-правовым (например, иностранный судебный акт может носить правообразовательный
характер для правоотношения, из которого предъявлен иск), так и процессуально-правовым (например, признание иностранного судебного
акта влечет отсутствие права на предъявление тождественного иска,
ранее разрешенного таким актом). Процессуально-правовое значение
1
Article 36(3) Brussels Ia Regulation.
121
Глава 2. Международные режимы экзекватуры трансграничных медиативных соглашений
вопроса об экзекватуре придает интегрированной экзекватуре правовой
режим частного производства (incidental proceeding)1: в судебный процесс
встроено производство по процессуальному вопросу (вопрос об экзекватуре является собственно процессуальным), разрешение которого
непосредственно не влечет разрешения материально-правового требования. Наличие разных форм экзекватуры одновременно подтверждает
гибкость процессуальной формы и особый характер экзекватуры.
Юридико-конструктивно интегрированная экзекватура может быть
представлена как соединение упрощенной (автоматической, reverse)
экзекватуры с производством по другому юридическому делу либо
производства об экзекватуре с производством по другому юридическому делу.
Например, в судебном процессе рассматривается иск из обязательства, возникшего на основании преобразовательного иностранного
судебного акта, который считается признанным, если иное не будет
установлено судом государства экзекватуры (где ведется судебный
процесс по иску). Возражение ответчика об отсутствии основания
возникновения обязательства (наличие оснований отказа в экзекватуре судебного акта) повлечет отказ в иске. В таком случае вопрос
об отказе в экзекватуре иностранного судебного акта подлежит
рассмотрению в данном судебном процессе по иску из обязательства.
Схематично связь интегрированной упрощенной экзекватуры и судебного процесса по другому юридическому делу может быть представлена следующим образом: разрешение вопроса об экзекватуре —
основание возникновение обязательства — разрешение иска.
Интегрированное производство об экзекватуре, хотя и не закреплено в правовых источниках, потенциально мыслимо: поскольку
при интегрированной упрощенной экзекватуре в судебный процесс
по другому юридическому делу встраивается не нормативный, а производственный компонент упрощенной (автоматической, reverse) экзек-
ватуры, постольку производство об экзекватуре может быть встроено
в судебный процесс по другому юридическому делу.
Интегрированное производство об экзекватуре представляется
применимым, а интегрированная упрощенная (автоматическая, reverse)
1
О частных производствах см., например: Васьковский Е.В. Учебник гражданского
процесса. М., 1914. С. 421–424; Тютрюмов И.М. Гражданский процесс. Юрьев, 1925.
С. 563–566; Энгельман И.Е. Курс русского гражданского судопроизводства. Юрьев,
1912. С. 344– 348.
122
§ 2. Формы экзекватуры
экзекватура — неприменимой в качестве формы признания и приведения в исполнение трансграничных медиативных соглашений.
Необходимым элементом признания и приведения в исполнение
трансграничного медиативного соглашения является судебный акт
об экзекватуре, который выступает атрибутом соответствующего производства. Суждение по вопросу об экзекватуре этого соглашения
в таком случае может содержаться в отдельном промежуточном или
итоговом судебном акте.
Упрощенная (автоматическая, reverse) экзекватура, составляющая
часть интегрированной упрощенной экзекватуры, порождает правовые
последствия еще до предъявления возражений заинтересованным лицом. Применительно к признанию и приведению в исполнение трансграничных медиативных соглашений юридическое действие имеет
судебный акт, а значит, правовые последствия экзекватуры могут наступить не раньше вступления в законную силу такого судебного акта.
В итоге интегрированное производство об экзекватуре релевантно
признанию и приведению в исполнение трансграничных медиативных
соглашений, поскольку предусматривает обязательное принятие судебного акта об экзекватуре. Напротив, интегрированная упрощенная
экзекватура не учитывает специфику признания и приведения в исполнение трансграничных медиативных соглашений.
Таким образом, вопрос об экзекватуре трансграничных медиативных соглашений может разрешаться в отдельном производстве, а также
в судебном процессе по другому юридическому делу (интегрированное
производство об экзекватуре). Напротив, национальный режим, упрощенная (автоматическая, reverse) и интегрированная упрощенная
экзекватура неприменимы к признанию и приведению в исполнение
трансграничных медиативных соглашений.
Заключение по§ 2 главы 2
Формы признания и приведения в исполнение трансграничных
медиативных соглашений предопределены неотъемлемостью этим
юридическим конструкциям судебного акта. Некоторые формы экзекватуры, требующие принятия судебного акта (например, производство
об экзекватуре) применимы к признанию и приведению в исполнение медиативных соглашений. Напротив, иные формы экзекватуры
не учитывают неюрисдикционный характер медиации и правовое
действие в результате экзекватуры судебного акта (например, национальный режим). Применимость одних и неприменимость других
форм подтверждают отнесение признания и приведения в исполнение
123
Глава 2. Международные режимы экзекватуры трансграничных медиативных соглашений
медиативных соглашений к экзекватуре в целом и одновременно их
самостоятельность.
Таким образом, в формальном аспекте юридические конструкции
признания и приведения в исполнение трансграничных медиативных
соглашений не совпадают с экзекватурой иностранных судебных актов,
арбитражных решений и нотариальных актов.
§ 3. Конвенция обэкзекватуре
трансграничных медиативных соглашений
Универсальный характер и ориентация Сингапурской конвенции
на развитие медиации отягощены неучастием в ней некоторых государств (например, России и Китая1), ее ограниченностью коммерческими отношениями2, а также иными недостатками (например, негативная
предпосылка «неясность медиативного соглашения» чрезмерно расширяет правоприменительное усмотрение), актуализируя разработку
более привлекательной альтернативы.
Идеи о заключении международных договоров об экзекватуре медиативных соглашений (Е.А. Иванова3), разработке международно-правовых актов о трансграничном обороте медиативных соглашений на пространстве региональных международных объединений (C. Esplugues,
J.L. Iglesias4) предлагались в юриспруденции. Но конкретные параметры международных правовых инструментов в юридических работах
не предъявлялись. Следовательно, необходимо такое правовое средство,
которое предусматривает максимально благоприятный режим признания
и приведения в исполнение трансграничных медиативных соглашений.
Разработке множества предпосылок (2) и производства (3), а также
уточнению иных вопросов в связи с экзекватурой (4), предшествует обоснование международного договора как правового средства,
подходящего для выражения благоприятного правового режима признания и приведения в исполнение трансграничного медиативного
соглашения (1).
1
Статус текста Сингапурской конвенции на 1 сентября 2024 г.
2
Пункт 1 ст. 1 Сингапурской конвенции.
3
Иванова Е.А. Соглашения в сфере гражданской юрисдикции: процессуально- пра-
вовой аспект.
4
Esplugues C., Iglesias J. L. Mediation and Private International Law: Improving Free
Circulation of Mediation Agreements Across the EU // European Parliament, Directorate
General for Internal Policies. Policy Department C., Citizen’s Rights and Constitutional Affairs, The Implementation of the Mediation Directive. Compilation of In Depth Analyses.
29 November 2016. Brussels, 2016. P. 88–91.
124
§ 3. Конвенция обэкзекватуре трансграничных медиативных соглашений
Предварительное уточнение. В этом и последующих фрагментах
настоящей работы разрабатываются юридические конструкции признания и приведения в исполнение трансграничных медиативных
соглашений, перспективные к внедрению в международное и национальное право. Структурно (композиционно) уместно поэтому излагать
фрагменты разрабатываемых юридических конструкций и затем варианты их законодательного выражения, что позволит точнее показать,
как вначале создаются, а затем отображаются в языке конкретных
правовых источников юридические конструкции.
1. Международный договор
Сближение права разных государств в сфере гражданской юрисдикции осуществляться разными инструментами: международными
договорами, мягким правом (soft law), модельными законами, наднациональными актами и согласованным правотворчеством, а также
рецепцией права (К.Л. Брановицкий1). Отдельные правовые средства
могут при этом соединяться, в частности международный договор
может включать модельный акт или модельный акт может относиться
к актам мягкого права (Ю.С. Безбородов2).
Правовой инструмент характеризуется субъектным составом, объектом воздействия и обязательностью. Международный договор обязателен
для его участников. «Мягкое право» необязательно к исполнению, создается международными организациями и ориентировано на частные
отношения. Модельные акты — результат творчества международных
организаций, необязательный к исполнению и направленный на национальное право. Наднациональные акты создаются международными
организациями для своих государств-участников. Согласованное правотворчество осуществляется специализированными межгосударственными органами и направлено на преодоление различий в праве разных
государств. Рецепция права предусматривает перенесение юридического явления из одной правовой системы в другую правовую систему
(К.Л. Брановицкий3). Оптимально правовое средство, которое наиболее
1
Брановицкий К.Л. Сближение гражданского процессуального права в Европейском
союзе и на постсоветском пространстве (сравнительно-правовой аспект): Дис. … д-ра
юрид. наук. С. 56–96.
2
Безбородов Ю.С. Международные модельные нормы: моногр. М., 2008. С. 57–112.
3
Брановицкий К.Л. Сближение гражданского процессуального права в Европейском
союзе и на постсоветском пространстве (сравнительно-правовой аспект): Дис. … д-ра
юрид. наук. С. 56–96.
125
Глава 2. Международные режимы экзекватуры трансграничных медиативных соглашений
результативно позволяет выполнить поставленную задачу при имеющихся организационных, временных, юридических, политических
и экономических ограничениях.
Международный договор — подходящее правовое средство выражения благоприятного юридического режима признания и приведения
в исполнение трансграничных медиативных соглашений: он обязателен
(в сравнении с мягким правом), обеспечивает единообразное правовое
регулирование (в сравнении с мягким правом и модельными актами),
привычен отечественному праву (в отличие от согласованного правотворчества), а также не привязан к догматическим разработкам в конкретном государстве (в сравнении с рецепцией права). Этому правовому
средству присущи и недостатки, связанные с организационными и юридическими трудностями, а также политической отягощенностью его
разработки. Но убедительным стимулом для преодоления трудностей,
присущих разработке международного договора выступает привилегированный режим экзекватуры медиативных соглашений, гармонирующий
с принципом благоприятствования примирению (favor conciliationis).
Основные характеристики разрабатываемого международного договора — письменная форма, открытость и бессрочное действие. Открытость
способствует увеличению количества участников этого международного
соглашения, исключая блокировку по политическим причинам отдельными участниками возможности его заключения государством-кандидатом,
а бессрочность позволяет увеличить количество признаваемых и приводимых в исполнение медиативных соглашений.
Таким образом, международный договор — подходящее средство
выражения благоприятного правового режима экзекватуры трансграничных медиативных соглашений.
2. Предпосылки экзекватуры трансграничных
медиативных соглашений
Предпосылки признания и приведения в исполнение трансграничных медиативных соглашений по международному договору должны
включать:
А. Позитивная предпосылка: письменное трансграничное медиативное
соглашение по гражданскому, торговому, семейному и трудовому спору.
Б. Негативные предпосылки:
1. Абсолютные предпосылки:
1) оговорка об объективной немедиабельности;
2) оговорка о публичном порядке.
126
§ 3. Конвенция обэкзекватуре трансграничных медиативных соглашений
2. Относительные предпосылки:
1) незаключенный характер трансграничного медиативного
соглашения;
2) недействительность трансграничного медиативного соглашения;
3) невозможность исполнения трансграничного медиативного
соглашения;
4) утрата юридической силы трансграничным медиативным
соглашением.
Позитивная предпосылка — письменное трансграничное медиативное соглашение, содержащее гражданские, торговые, семейные
и трудовые условия.
Медиативное соглашение (родовой признак объекта экзекватуры) — заключенное в результате медиации соглашение об урегулировании правового спора. Медиация — процедура урегулирования
правового спора при содействии медиатора, не имеющего права принимать обязательное решение по существу правового спора. Определения понятий медиативного соглашения и медиации повторяют
дефинитивные положения универсальных1 и региональных2 международных актов гармонизации права в области медиации, не связаны
со спецификой конкретных национальных правовых систем и применимы в широком множестве государств (в частности в России3).
Следовательно, определение понятий медиации и трансграничного
медиативного соглашения в разрабатываемом международном договоре не потребует значительных изменений национального права
многих государств.
Видовые признаки объекта экзекватуры включают трансграничный,
гражданский, торговый, семейный и (или) трудоправовой характер
условий медиативного соглашения.
Трансграничность медиативного соглашения выражается в его
связи с более чем одной национальной правовой системой, хотя бы
одна из которых является правовой системой государства-участника
разрабатываемого международного договора.
1
Пункт 3 ст. 1 ТЗоМ ЮНСИТРАЛ.
2
Статья 4 МЗоМ СНГ; art. 3(a) EU Directive on Mediaion.
3
Россия при разработке национального законодательства о медиации ориентировалась на ранее действовавшую редакцию ТЗоМ ЮНСИТРАЛ, которая во многом
схожа с ее актуальной редакцией (см.: Аболонин В.О. Международная коммерческая
медиация: общее состояние, правовое регулирование и некоторые практические аспекты. С. 132–154. С. 139, 140).
127
Глава 2. Международные режимы экзекватуры трансграничных медиативных соглашений
Интернациональность медиативного соглашения отражают:
1) национальная принадлежность или локализация сторон медиативного соглашения в разных государствах, одно из которых является
государством-участником международного договора, либо
2) нахождение объекта медиативного соглашения в государстве- участнике международного договора, если стороны имеют национальную
принадлежность или локализованы в другом государстве, и (или)
3) заключение медиативного соглашения в государстве — участнике
международного договора, если стороны имеют национальную принадлежность или локализованы в другом государстве, и (или)
4) исполнение медиативного соглашения в государстве-участнике
международного договора, если стороны имеют национальную принадлежность или локализованы в другом государстве, или
5) наличие иной связи медиативного соглашения с более чем одной
национальной правовой системой, одна из которых является правовой
системой государства-участника международного договора.
Неисчерпывающее множество признаков связи отношения с несколькими правовыми системами («наличие иной связи») учитывает
разнообразие интернациональных отношений, позволяя расширить
предмет разрабатываемого международного договора.
Иностранный элемент для цели экзекватуры должен устанавливаться на момент признания и приведения в исполнение медиативного
соглашения. Иной момент квалификации его транснациональности
не согласуется с принципом благоприятствования примирению (favor
conciliationis): в более раннее время иностранный элемент еще может
отсутствовать и возникнет позже (например, на момент заключения
медиативное соглашение может быть внутренним), следовательно,
многие соглашения могут исключаться из предмета разрабатываемого
международного договора.
Открытое множество иностранных элементов вместе с гражданскими, торговыми, семейными и трудовыми условиями медиативных
соглашений обусловливает включение в предмет разрабатываемого
международного договора широкого множества трансграничных
медиативных соглашений.
Негативные предпосылки признания и приведения в исполнение
трансграничных медиативных соглашений во многом основаны
на предпосылках экзекватуры международных коммерческих медиативных соглашений по Сингапурской конвенции. Но некоторые
из них не включены в разрабатываемый международный договор,
так как чрезмерно расширяют правоприменительное усмотрение
128
§ 3. Конвенция обэкзекватуре трансграничных медиативных соглашений
(например, «неясность медиативного соглашения») или включены
в объем других предпосылок («существенное нарушение медиатором
правил поведения» влияет на недействительность медиативного
соглашения) (D.Q. Anderson, T. Schnabel1), а также охватываются
отсутствием позитивной предпосылки («последующее изменение»
означает, что неактуальная редакция медиативного соглашения
не относится к объекту экзекватуры). Иные негативные предпосылки, включенные в предлагаемый международный инструмент,
схожи с ранее изученными основаниями отказа в экзекватуре международных коммерческих медиативных соглашений, а также, исходя из применимого права, наполняются смыслами национальной
юридический догматики.
Применимое право. Установление в международном договоре исчерпывающего перечня гражданских и иных правоотношений, относящихся к его предмету, невозможно2. Следовательно, квалификация
условий медиативного соглашения должна осуществляться по праву
государства места экзекватуры. Абсолютные негативные предпосылки охраняют основы правовой системы государства экзекватуры,
а значит, медиабельность и публичный порядок квалифицируются
по праву государства места экзекватуры медиативного соглашения.
Напротив, относительные негативные предпосылки связаны с договорным (в широком смысле) характером медиативного соглашения,
а потому его заключение, действительность, возможность исполнения
и юридическая сила квалифицируются по праву, установленному
согласно коллизионным нормам государства места экзекватуры.
Особое значение в разрешении вопроса применимого права, с учетом
«однократности» экзекватуры, в разрабатываемом правовом режиме
имеют международные акты, содержащие унифицированные коллизионные3 или материальные нормы4, которые способствуют правовой
определенности в разных государствах-участниках международного
договора.
1
Anderson D.Q. A Matter of Interpretation? Understanding and Applying Mediation
Standards for the Cross-Border Enforcement of Mediated Settlement Agreements // Conflict
Resolution Quarterly. 2020. Vol. 38. Iss. 1–2. P. 35; Schnabel T. The Singapore Convention
on Mediation: A Framework for Cross-Border Recognition and Enforcement of Mediated
Settlements. P. 50.
2
Примерный перечень коммерческих отношений изложен в прим. 1 ТЗоМ ЮНСИТРАЛ.
3
Например, ч. II–V разд. II Кишиневской конвенции.
4
Например, United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods
(Vienna, 1980). URL: https://uncitral.un.org/ru/texts/salegoods (дата обращения: 08.09.2025).
129
Глава 2. Международные режимы экзекватуры трансграничных медиативных соглашений
Законодательный текст. Статьи разрабатываемого международного договора, посвященные его предмету и предпосылкам экзекватуры медиативных соглашений, могут иметь следующее текстуальное
выражение:
«Статья 1. Предмет Конвенции
Настоящая Конвенция о трансграничных медиативных соглашениях
применяется к признанию и(или) приведению в исполнение трансграничных медиативных соглашений, содержащих гражданско-правовые,
торговые, семейно-правовые и(или) трудоправовые условия.
Статья 2. Определения понятий
1. «Медиация» в настоящей Конвенции определяется так же, как
определена в пункте 3 статьи 1 Конвенции Организации Объединенных Наций о международных мировых соглашениях, достигнутых
в результате медиации (Нью-Йорк, 2018).
2. Медиативное соглашение является трансграничным, если:
1) стороны медиативного соглашения имеют гражданство (постоянное местожительство, учреждены, имеют коммерческое предприятие)
в разных государствах, одно из которых является Договаривающейся
Стороной, либо
2) стороны медиативного соглашения имеют гражданство (постоянное местожительство, учреждены, имеют коммерческое предприятие)
в одном государстве, и
а) объект медиативного соглашения находится на территории другого
государства, являющегося Договаривающейся Стороной, или
б) медиативное соглашение заключено на территории другого государства, являющегося Договаривающейся Стороной, или
в) медиативное соглашение подлежит исполнению (полностью или частично) на территории другого государства, являющегося Договаривающейся Стороной, либо
3) в иных случаях связи медиативного соглашения с более чем одним
государством, одно из которых является Договаривающейся Стороной
и с которой медиативное соглашение имеет тесную связь.
Статья 3. Отказ в признании и(или) приведении в исполнение
1. Договаривающаяся Сторона может отказать в признании и(или)
приведении в исполнение трансграничного медиативного соглашения
только по основаниям, указанным в настоящей статье.
2. В признании и приведении в исполнение трансграничного медиативного соглашения может быть отказано по просьбе стороны медиативного
соглашения, против которой испрашивается признание и приведение
130
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]