Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к Федеральному закону от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»
.pdf
16. Приобретение акций (долей) хозяйственных обществ может осуществляться путем:
а) покупки. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь
(товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар
и уплатить за него определенную денежную сумму (цену);
б) на основании договоров доверительного управления имуществом. По договору
доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой
стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное
управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах
учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя);
в) на основании договоров о совместной деятельности. По договору простого
товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей)
обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица
для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели;
г) на основании договоров поручения. По договору поручения одна сторона (поверенный)
обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические
действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно
у доверителя;
д) путем совершения других сделок, среди которых могут быть:
договор мены. По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность
другой стороны один товар в обмен на другой;
договор дарения. По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или
обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право
(требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от
имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом;
другие договоры, предусмотренные действующим законодательством;
е) по иным основаниям, например, в порядке наследования. При наследовании имущество
умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке
универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же
момент.
17. Признаки ограничения конкуренции следующие:
сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном
рынке;
рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных
общих условий обращения товара на товарном рынке;
отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных
действий на товарном рынке;
определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между
хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими
указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не
входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке;
установление органами государственной власти, органами местного самоуправления,
организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг,
при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам,
не предусмотренных законодательством Российской Федерации;
71
иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или
нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия
обращения товара на товарном рынке.
18. Соглашение — договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или
нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
19. «Вертикальное» соглашение — соглашение между хозяйствующими субъектами, один
из которых приобретает товар, а другой предоставляет (продает) товар. Подробнее о
«вертикальных» соглашениях см. комментарий к ст. 12 Закона.
20. В широком смысле под преференциями следует понимать какие-либо преимущества,
льготы, предоставляемые как отдельным государствам, так и отдельным предприятиям,
организациям для поддержки определенных видов деятельности. Преференции могут
осуществляться в форме снижения налогов, скидок с таможенных пошлин, освобождения от
платежей, путем предоставления выгодных кредитов. Преференции предоставляются
государством и носят адресный характер. На международном уровне (в отношениях между
государствами) преференции могут предоставляться и в одностороннем порядке, и на основе
взаимности.
В комментируемом Законе под государственными и муниципальными преференциями
понимаются преимущества, обеспечивающие более выгодные условия деятельности отдельным
хозяйствующим субъектам, путем передачи им государственного или муниципального имущества,
иных объектов гражданских прав либо путем предоставления имущественных льгот,
государственных или муниципальных гарантий.
Государственные или муниципальные преференции могут быть предоставлены на основании
правовых актов федерального органа исполнительной власти, органа государственной власти
субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, иных осуществляющих
функции указанных органов органа или организации (подробнее об этом см. комментарий к ст. 19,
20 Закона).
21. Экономическая концентрация — сделки, иные действия, осуществление которых
оказывает влияние на состояние конкуренции.
ФАС России обеспечивает осуществление государственного контроля за экономической
концентрацией в рамках имеющихся полномочий и согласно положениям гл. 7 комментируемого
Закона. Так, в частности, по правилам указанной главы подлежат государственному контролю
сделки, иные действия в отношении активов российских финансовых организаций и находящихся
на территории Российской Федерации основных производственных средств и (или)
нематериальных активов либо в отношении голосующих акций (долей), прав в отношении
российских коммерческих и некоммерческих организаций, а также иностранных лиц и (или)
организаций, осуществляющих поставки товаров на территорию Российской Федерации в сумме
более чем один миллиард рублей в течение года, предшествующего дате осуществления сделки,
иного действия, подлежащих государственному контролю (см. подробнее комментарий к ст. 26.1
Закона).
22. Лицом, являющимся объектом экономической концентрации, признается лицо,
отвечающее следующим условиям:
1) если его акции (доли), активы, основные производственные средства и (или)
нематериальные активы приобретаются или вносятся в уставный капитал;
2) если права в отношении этого лица приобретаются в порядке, установленном главой 7
комментируемого Закона.
72
При этом указанные условия могут учитываться как в совокупности, так и альтернативно.
23. Введенное в комментируемую статью Федеральным законом от 05.10.2015 N 275-ФЗ «О
внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и отдельные законодательные
акты Российской Федерации» понятие «потребитель» применяется исключительно для целей
комментируемого Закона, сближаясь с определением понятия «покупатель» в рамках ГК РФ (см.
ст. 454) и понятия «покупатель (приобретатель)» в ГОСТ Р 51303-2013 «Торговля. Термины и
определения» (утв. приказом Росстандарта от 28.08.2013 N 582-ст), не являясь при этом
равнозначным определению потребителя, данному в Законе РФ от 07.02.1992 N 2300-I «О защите
прав потребителей».
В комментируемом Законе потребителем может быть любое юридическое или физическое
лицо, приобретающее товар, и факт того, для каких целей этот товар приобретается (для личных,
бытовых нужд, либо для осуществления предпринимательской деятельности), не имеет значения
(см. также разъяснения о понятии «неопределенный круг потребителей» в комментарии к ч. 1 ст.
10 Закона).
Статья 5. Доминирующее положение
1. Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или
нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому
хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность
оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и
(или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на
этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение
хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при
рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении
государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на
превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является
доминирующим;
2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если
доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом
исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта
на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам,
возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев,
характеризующих товарный рынок.
2. Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта (за исключением
финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара не превышает тридцать пять
процентов, за исключением указанных в частях 3, 6 и 6.1 настоящей статьи случаев.
2.1. Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта - юридического
лица, учредителем (участником) которого являются одно физическое лицо (в том числе зарегистрированное
в качестве индивидуального предпринимателя) или несколько физических лиц, если выручка от реализации
товаров за последний календарный год такого хозяйствующего субъекта не превышает четыреста
миллионов рублей, за исключением:
1) хозяйствующего субъекта, входящего в группу лиц с другим хозяйствующим субъектом или
другими хозяйствующими субъектами по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 настоящего
Федерального закона. Данное исключение не применяется к хозяйствующим субъектам, входящим в
группу лиц по основанию, предусмотренному пунктом 7 части 1 статьи 9 настоящего Федерального закона;
73
к хозяйствующим субъектам, входящим в группу лиц, участниками которых являются только лица,
входящие в группу лиц по основанию, предусмотренному пунктом 7 части 1 статьи 9 настоящего
Федерального закона; к хозяйствующему субъекту, участником которого является индивидуальный
предприниматель;
2) финансовой организации;
3) субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной
монополии;
4) хозяйствующего субъекта, имеющего в качестве учредителей или участников хозяйствующих
субъектов - юридических лиц;
5) хозяйственного общества, в уставном капитале которого имеется доля участия Российской
Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования.
2.2. Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта индивидуального предпринимателя, не входящего в группу лиц с другим хозяйствующим субъектом или
другими хозяйствующими субъектами по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 настоящего
Федерального закона, если выручка от реализации товаров такого хозяйствующего субъекта индивидуального предпринимателя за последний календарный год не превышает четыреста миллионов
рублей, а также хозяйствующего субъекта - индивидуального предпринимателя, входящего в группу лиц с
другим хозяйствующим субъектом по основанию, предусмотренному пунктом 7 части 1 статьи 9
настоящего Федерального закона, либо входящего в группу лиц с хозяйствующим субъектом или
хозяйствующими субъектами, единственным участником которого или каждого из которых являются одно
или несколько лиц, входящих в группу с хозяйствующим субъектом или хозяйствующими субъектами по
основанию, предусмотренному пунктом 7 части 1 статьи 9 настоящего Федерального закона, при условии,
что суммарная выручка от реализации товаров таких хозяйствующих субъектов за последний календарный
год не превышает четыреста миллионов рублей.
3. Доминирующим признается положение каждого хозяйствующего субъекта из нескольких
хозяйствующих субъектов (за исключением финансовой организации), применительно к которому
выполняются в совокупности следующие условия:
1) совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше
долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает пятьдесят
процентов, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых
больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает
семьдесят процентов (настоящее положение не применяется, если доля хотя бы одного из указанных
хозяйствующих субъектов менее чем восемь процентов);
2) в течение длительного периода (в течение не менее чем одного года или, если такой срок
составляет менее чем один год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка)
относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным
изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;
3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен
другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях), рост цены
товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о
цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке
доступна неопределенному кругу лиц.
4. Хозяйствующий субъект вправе представлять в антимонопольный орган или в суд доказательства
того, что положение этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке не может быть признано
доминирующим.
5. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной
монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
74
6. Федеральными законами могут устанавливаться случаи признания доминирующим положения
хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем тридцать
пять процентов.
6.1. Утратила силу по истечении девяноста дней после дня официального опубликования
Федерального закона от 5 октября 2015 г. N 275-ФЗ.
6.2. Утратила силу по истечении девяноста дней после дня официального опубликования
Федерального закона от 5 октября 2015 г. N 275-ФЗ.
7. Условия признания доминирующим положения финансовой организации, поднадзорной
Центральному банку Российской Федерации, с учетом ограничений, предусмотренных настоящим
Федеральным законом, устанавливаются Правительством Российской Федерации по согласованию с
Центральным банком Российской Федерации. Условия признания доминирующим положения иной
финансовой организации с учетом ограничений, предусмотренных настоящим Федеральным законом,
устанавливаются Правительством Российской Федерации. Доминирующее положение финансовой
организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, устанавливается
антимонопольным органом в порядке, утвержденном Правительством Российской Федерации по
согласованию с Центральным банком Российской Федерации. Порядок установления антимонопольным
органом доминирующего положения иной финансовой организации утверждается Правительством
Российской Федерации. Не может быть признано доминирующим положение финансовой организации,
доля которой не превышает десять процентов на единственном в Российской Федерации товарном рынке
или двадцать процентов на товарном рынке, обращающийся на котором товар обращается также на иных
товарных рынках в Российской Федерации.
8. При проведении предусмотренного пунктом 3 части 2 статьи 23 настоящего Федерального закона
анализа состояния конкуренции антимонопольный орган дает оценку обстоятельствам, влияющим на
состояние конкуренции, в том числе условиям доступа на товарный рынок, долям хозяйствующих
субъектов на рынках определенного товара, соотношению долей покупателей и продавцов товара, периоду
существования возможности оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на
товарном рынке.
9. Временной интервал анализа состояния конкуренции определяется в зависимости от цели
исследования, особенностей товарного рынка и доступности информации. Наименьший временной
интервал анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения
хозяйствующего субъекта должен составлять один год или срок существования товарного рынка, если он
составляет менее чем один год.
Комментарий к ст. 5
1. Комментируемая статья закрепляет основные признаки, при наличии которых положение
хозяйствующего субъекта:
а) может быть признано доминирующим (см. ч. 1, 3, 5, 7);
б) не может быть признано доминирующим (см. ч. 2, 2.1, 2.2, 7).
Здесь необходимо учесть три существенных аспекта:
1) хозяйствующий субъект вправе представлять в антимонопольный орган или в суд
доказательства того, что положение этого хозяйствующего субъекта на товарном рынке не может
быть признано доминирующим (ч. 4 комментируемой статьи).
По мнению судебных органов, исходя из буквального прочтения данной нормы, следует
сделать вывод, что данное право предоставлено тому лицу, чье доминирующее положение
пытается установить антимонопольный орган (см. постановление Третьего арбитражного
апелляционного суда от 21.07.2016 N 03АП-2939/16).
75
При этом из предоставленных доказательств должно явно следовать, что положение
хозяйствующего субъекта на товарном рынке не может быть признано доминирующим. Так,
судами правомерно не рассматривалось в качестве достаточного доказательства отсутствия у
Общества доминирующего положения на соответствующих рынках письмо исследовательской
группы «Петромаркет», поскольку, как установили суды, данный документ содержит лишь общие
сведения о поставке всех видов автомобильных бензинов без выделения отдельно сведений о
бензинах АИ- 92 и АИ-95, не учитывает иных видов поставок бензинов, кроме железнодорожных
поставок, а также не имеет разбивки сведений за 2014 год на 1 и 2 полугодие, из чего можно было
бы сделать вывод о доле хозяйствующих субъектов за конкретный временной период (см.
постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 06.06.2016 N Ф03-2229/16 по делу
N А51-10421/2015);
2) перечень случаев признания доминирующим положения хозяйствующего субъекта не
является исчерпывающим. В силу ч. 8 комментируемой статьи федеральными законами могут
устанавливаться случаи признания доминирующим положения хозяйствующего субъекта, доля
которого на рынке определенного товара составляет менее чем 35%. Приведем ряд следующих
примеров:
а) п. 3 ст. 59 КВВТ РФ устанавливает, что для целей применения Федерального закона от
29.04.2008 N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные
общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности
государства» хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке
оказания услуг в речных портах в Российской Федерации, является хозяйствующий субъект,
установленная антимонопольным органом доля которого на этом рынке в речном порту превышает
25%;
б) согласно п. 3 ст. 25 ФЗ «Об электроэнергетике» доминирующим признается положение
хозяйствующего субъекта (группы лиц), если выполняется хотя бы одно из следующих условий:
доля установленной мощности его генерирующего оборудования или доля выработки
электрической энергии с использованием указанного оборудования в границах зоны свободного
перетока превышает 20%;
доля приобретаемой или потребляемой электрической энергии и (или) мощности в
границах соответствующей зоны свободного перетока превышает 20%.
При рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства Российской
Федерации или при осуществлении контроля за экономической концентрацией может быть
установлено, что положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) на товарном рынке не
является доминирующим, несмотря на превышение указанной в данном пункте доли;
в) в силу п. 4 ст. 25 ФЗ «Об электроэнергетике» антимонопольным органом может быть
признано доминирующее положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) с долей меньше 20%
исходя из наличия доминирующего положения такого хозяйствующего субъекта (группы лиц) на
рынках топлива и (или) установления факта, что такой хозяйствующий субъект (группа лиц)
оказывает или способен оказывать в соответствующих зоне или зонах свободного перетока
определяющее влияние на формирование равновесной цены на электрическую энергию в
определенный период состояния оптового рынка, характеризующийся отсутствием возможности
замены поставляемого таким хозяйствующим субъектом (группой лиц) объема электрической
энергии объемом поставок электрической энергии иных хозяйствующих субъектов или замены
потребляемого таким хозяйствующим субъектом (группой лиц) объема электрической энергии
объемом потребления электрической энергии (мощности) иными потребителями, а также исходя
76
из иных условий, определенных в установленном Правительством РФ порядке и связанных с
обращением электрической энергии и мощности в данной зоне свободного перетока;
г) согласно ч. 10 ст. 17 (в редакции, действующей с 01.11.2017) Федерального закона от
08.11.2007 N 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации» для целей применения Федерального
закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в
хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и
безопасности государства» хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на
рынке оказания услуг в морских портах в Российской Федерации, является хозяйствующий
субъект, установленная антимонопольным органом доля которого на этом рынке в границах
территории морского порта превышает 20%;
д) из п. 4 ст. 21 Федерального закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи» следует, что для целей
применения Федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных
инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения
обороны страны и безопасности государства» хозяйствующим субъектом, занимающим
доминирующее положение на рынке услуг подвижной радиотелефонной связи, является оператор
связи, установленная антимонопольным органом доля которого на этом рынке в географических
границах Российской Федерации превышает 25%;
3) в отношении финансовых организаций действуют особые условия признания (не
признания) их положения доминирующим:
а) если финансовая организация поднадзорна Центральному банку Российской Федерации, то
условия признания доминирующим ее положения (с учетом ограничений, предусмотренных
комментируемым Законом) устанавливаются Правительством РФ по согласованию с Центральным
банком Российской Федерации. Доминирующее положение финансовой организации,
поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, устанавливается антимонопольным
органом в порядке, утвержденном Правительством РФ по согласованию с Центральным банком
Российской Федерации.
В силу п. 6 ст. 4 комментируемого Закона к финансовым организациям, поднадзорным Банку
России, относятся: кредитная организация, профессиональный участник рынка ценных бумаг,
организатор торговли, клиринговая организация, микрофинансовая организация, кредитный
потребительский кооператив, страховая организация, страховой брокер, общество взаимного
страхования, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционных
фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов,
специализированный депозитарий инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов,
негосударственных пенсионных фондов, ломбард.
Обратим внимание, что еще в сентябре 2014 г. был разработан проект постановления
Правительства РФ «Об утверждении Условий признания доминирующим положения финансовой
организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, и Правил установления
доминирующего положения финансовой организации, поднадзорной Центральному банку
Российской Федерации» (ID проекта: 00/03-18459/09-14/23-14-3, URL: http://regulation.gov.ru/
projects#npa=17555), так и не завершившийся по состоянию на 07.11.2017 его утверждением;
б) условия признания доминирующим положения иной финансовой организации, т.е. не
поднадзорной Банку России (с учетом ограничений, предусмотренных Законом), устанавливаются
Правительством РФ. Порядок установления антимонопольным органом доминирующего
положения иной финансовой организации утверждается Правительством РФ.
77
К финансовым организациям, не поднадзорным Центральному банку Российской Федерации
(в понимании комментируемого Закона), относятся только лизинговые компании (см. п. 6 ст. 4).
Отдельного акта в части определения условий признания доминирующим положения
лизинговой компании и правил установления доминирующего положения лизинговой компании по
состоянию на 07.11.2017 не принято. Попытки внесения соответствующих изменений в
постановление Правительства РФ от 09.06.2007 N 359 (см. ID проекта: 00/03-16858/07-14/23-14-3,
URL: http://regulation.gov.ru/projects#npa=17666) пока не завершились успехом.
Таким образом, до момента принятия соответствующих актов в данной сфере продолжают
действовать положения:
постановления Правительства РФ от 26.06.2007 N 409 «Об утверждении Условий признания
доминирующим положения кредитной организации и Правил установления доминирующего
положения кредитной организации»;
постановления Правительства РФ от 09.06.2007 N 359 «Об утверждении Условий признания
доминирующим положения финансовой организации (за исключением кредитной организации) и
Правил установления доминирующего положения финансовой организации (за исключением
кредитной организации)»;
в) не может быть признано доминирующим положение финансовой организации, доля
которой не превышает 10% на единственном в Российской Федерации товарном рынке или 25% на
товарном рынке, обращающийся на котором товар обращается также на иных товарных рынках в
Российской Федерации.
Для практического применения комментируемых норм необходимо учитывать
детализирующие аспекты ст. 10 Закона, устанавливающей запрет на злоупотребление
хозяйствующим субъектом доминирующим положением, разъяснение Президиума ФАС России от
07.06.2017 N 8 «О применении положений статьи 10 Закона о защите конкуренции» (утв.
протоколом Президиума ФАС России от 07.06.2017 N 11), разъяснение N 5 Президиума ФАС
России «Оценка допустимости способов ведения бизнеса субъектами, занимающими
доминирующее положение на рынке» (утв. протоколом Президиума ФАС России от 24.02.2016
N 4), рекомендации ФАС России по разработке и применению коммерческих политик
хозяйствующими субъектами, занимающими доминирующее положение на рынках лекарственных
средств и рынках медицинских изделий (одобрены Президиумом ФАС России 17.06.2015).
Во внимание нужно принимать разъяснения Пленума ВАС РФ, данные в постановлении от
30.06.2008 N 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными
судами антимонопольного законодательства» (см. п. 4, 5, 13 и др.) и разъяснения Верховного Суда
РФ, сформулированные в Обзоре по вопросам судебной практики, возникающим при
рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в
указанной сфере (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016) (см. п. 4, 6, 7 и др.).
2. В целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления
иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции осуществляется анализ
состояния конкуренции на товарном рынке в порядке, утвержденном антимонопольным органом.
Порядок проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего
положения финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации,
утверждается федеральным антимонопольным органом по согласованию с Центральным банком
Российской Федерации.
Согласно положениям ч. 8 комментируемой статьи при проведении анализа состояния
конкуренции антимонопольный орган дает оценку обстоятельствам, влияющим на состояние
78
конкуренции, в том числе условиям доступа на товарный рынок, долям хозяйствующих субъектов
на рынках определенного товара, соотношению долей покупателей и продавцов товара, периоду
существования возможности оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара
на товарном рынке.
В силу приведенных норм исследование перечисленных обстоятельств является
обязанностью антимонопольного органа. При этом результаты проведенных исследований, оценки
обстоятельств и доказательств должны быть изложены антимонопольным органом в
определенном письменном документе (аналитическом отчете, решении), составленном по
результатам исследования. При этом хозяйствующему субъекту должна быть предоставлена
возможность заявления в антимонопольный орган или в суд возражений, представления
доказательств в обоснование возражений (см. постановление Двадцать первого арбитражного
апелляционного суда от 12.07.2017 N 21АП-1114/17, постановление Второго арбитражного
апелляционного суда от 07.07.2017 N 02АП-3403/17 и др.).
Следует учесть, что в силу ч. 9 комментируемой статьи временной интервал анализа
состояния конкуренции определяется в зависимости от цели исследования, особенностей
товарного рынка и доступности информации.
Наименьший временной интервал анализа состояния конкуренции в целях установления
доминирующего положения хозяйствующего субъекта должен составлять один год или срок
существования товарного рынка, если он составляет менее чем один год.
Для целей практического применения комментируемых положений следует учитывать
соответствующие нормы:
1) приказа ФАС России от 28.04.2010 N 220 «Об утверждении Порядка проведения анализа
состояния конкуренции на товарном рынке» (см. также письмо ФАС России от 30.09.2011
N АЦ/37180 «О разъяснении порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном
рынке, утвержденного Приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220»);
2) приказа ФАС России от 28.06.2012 N 433 «Об утверждении Порядка проведения анализа
состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения кредитной
организации».
Во внимание (в части, не противоречащей комментируемому Закону) также можно
принимать Методические рекомендации по определению доминирующего положения
хозяйствующего субъекта на товарном рынке (утв. приказом ГКАП РФ от 03.06.1994 N 67),
Методику определения основных показателей и критериев оценки состояния конкурентной среды
(утв. приказом Министерства экономического развития РФ от 04.04.2011 N 137) и положения
раздела 8 «Рыночный потенциал хозяйствующего субъекта» Порядка проведения анализа и оценки
состояния конкурентной среды на товарных рынках, утв. приказом ГКАП РФ от 20.12.1996 N 169.
Приказом ФАС России от 25.05.2012 N 345 утвержден Административный регламент
Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по
установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении
заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при
осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией.
Осуществление государственной функции по установлению доминирующего положения
хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении
антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за
экономической концентрацией включает в себя следующие административные процедуры (блок-
79
схемы административных процедур приведены в приложении N 2 к данному Административному
68
регламенту):
1) установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении
заявления, материалов, указывающих на наличие признаков нарушения ст. 10 Закона;
2) установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении
дела о нарушении антимонопольного законодательства;
3) установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта при осуществлении
государственного контроля за экономической концентрацией.
Критерии признания положения хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких
хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара доминирующим
определяются на основании ст. 5 Закона.
Проведение анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего
положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке и выявления иных случаев недопущения,
ограничения или устранения конкуренции, в том числе в целях определения признаков наличия
доминирующего положения, обеспечивает структурное подразделение антимонопольного органа,
ответственное за осуществление контроля на соответствующем товарном рынке.
В соответствии с п. 11.1 Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном
рынке, утв. приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220, по результатам проведения анализа
состояния конкуренции на товарном рынке составляется аналитический отчет68, в котором
приводятся результаты проведенного анализа. Аналогичные нормы предусмотрены в п. 2.14
Порядка проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего
положения кредитной организации, утв. приказом ФАС России от 28.06.2012 N 433.
Следовательно, определение признаков наличия доминирующего положения
хозяйствующего субъекта осуществляется по результатам анализа состояния конкуренции,
который проводится до вынесения решения, принимаемого по результатам рассмотрения дела о
нарушении антимонопольного законодательства.
Так, материалами дела установлено, что в оспариваемом решении комиссия Управления
ФАС России при вменении АО «Оборонэнергосбыт» нарушения ч. 1 ст. 10 комментируемого
Закона исходила из доминирующего положения АО «Оборонэнергосбыт» на розничном рынке
электрической энергии в зоне своей деятельности исключительно в силу наличия статуса
гарантирующего поставщика. Однако само по себе наличие статуса гарантирующего поставщика
не свидетельствует о доказанности доминирующего положения на каком-либо товарном рынке.
Нормы законодательства не устанавливают, что в случае наличия у хозяйствующего субъекта
статуса гарантирующего поставщика положения п. 10 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона, приказа
ФАС России от 25.05.2012 N 345 и приказа ФАС России от 28.04.2010 N 220 не применяются.
Законодательно антимонопольный орган не освобожден от обязанности исследования и
доказывания доминирующего положения лиц, в том числе обладающих статусом гарантирующего
поставщика.
Суды обоснованно посчитали, что отсутствуют какие-либо нормативные положения,
безусловно относящие всех лиц, имеющих подобный статус, к хозяйствующим субъектам,
занимающим доминирующее положение на рынке.
Таким образом, в рамках настоящего дела суды пришли к обоснованному выводу о том, что
антимонопольный орган не доказал доминирующее положение АО «Оборонэнергосбыт» на
См. также Порядок ведения и наполнения базы данных аналитических отчетов о состоянии конкуренции на
товарных рынках, утвержденный приказом ФАС России от 24.01.2012 N 35.
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]