Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Внутренний контроль формирования и использования долговых финансовых вложений. Монография.pdf
Пятиэлементная система и более
ФПСАД 8
1. контрольная среда
Николаев С.В.
1. субъекты внутреннего контроля
Автор / Источник Элементы системы внутреннего контроля
2. процесс оценки рисков
3. информационная система
4. контрольные действия
5. мониторинг средств контроля [16]
2. управленческий контроль и культура контроля
3. выявление и оценка риска
4. осуществление контроля и разделение полномочий
5. информация и коммуникации
6. мониторинг и исправление недостатков [116]
151
Содержание пункта
Регламентирующий
1. Стороны договора (Займодавец, Заемщик)
1.1. Наименование
1.2. Уполномоченное
При заключении договора неуполно-
Информационное письмо
Б) при отсутствии одобрения пред-
ст. 432 ГК РФ,
2. Предмет займа
2.1. Четкая формули-
При наличии альтернативных вариан-
Постановление Федераль-
2.2. Денежное обяза-
Договор займа в иностранной валю-
п. 1 ст. 9 «О валютном
ПРИЛОЖЕНИЕ И
(обязательное)
Содержание договора займа и возможные риски
договора
и реквизиты
лицо (Генеральный
директор либо лицо
по доверенности)
Риски / последствия
моченным лицом:
А) при прямом одобрении представляемого лица (напр., письменное, устное
одобрение), сделка считается заключенной от имени представляемого лица
ставляемой организации, сделка может
быть признана недействительной и будет считаться заключенной от имени и
в интересах совершившего ее лица
документ
Президиума ВАС РФ
№ 57 от 23.10.2000 г.
«О некоторых вопросах
практики применения статьи 183 ГК РФ»
п. 1. ст. 183 ГК РФ
ровка предмета займа
тельство должно быть
выражено в рублях
тов выдачи / возврата займа (напр.,
выдача денежными средствами, возврат векселями) возможны судебные
споры.
Денежное обязательство по договору
займа может быть прекращено передачей займодавцу векселя, при наличии
соглашения об отступном
те — недействителен.
Можно отразить в предмете договора
рублевую сумму и сумму, эквивалентную ей, в иностранной валюте или в
условных денежных единицах
ного арбитражного суда
Дальневосточного округа
от 02.10.2007 г. № Ф03А16/04-1/2889;
Постановление Пленума
Верховного Суда РФ,
Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от
04.12.2000 г. № 33/14
«О некоторых вопросах
практики рассмотрения
споров, связанных с обращением векселей» (п. 35)
регулировании и валютном контроле» № 173-ФЗ
от 10.12.2003 г.;
п. 1 ст. 317 ГК РФ;
ст. 140, 141 ГК РФ
152
Содержание пункта
Регламентирующий
Подлежащая уплате сумма либо опре-
3. Сумма займа
3.1.Указывается пол-
Сумма наличных расчетов между
Указания ЦБ РФ № 5348-
4. Срок займа
4.1. Срок возврата за-
При отсутствии в договоре срока воз-
п. 1. ст. 810 ГК РФ
4.2. Срок действия
Срок действия договора займа не яв-
Постановление ФАС Се-
5. Порядок перечисления займа
5.1. Момент передачи
Если со стороны заемщика предостав-
Постановление ФАС Се-
5.2. Возможность пе-
При отсутствии регламентации в до-
Постановление Федераль-
договора
ная сумма займа
емных средств
Риски / последствия
деляется на день платежа по официальному курсу, либо в договоре устанавливается другая дата для пересчета
суммы
юридическим лицами по одному договору не может превышать 100 тыс.
руб. (к займам для физического лица
не относится)
врата заемных средств—заемщик обязан вернуть сумму займа в течение 30
дней с даты получения уведомления
документ
У от 09.12.2019 г.
договора займа
ляется сроком возврата суммы займа.
Отказ заемщик вернуть заемные средства в течение 30 дней с даты получения уведомления, обосновываемый
сроком действия займа, является
нарушением закона и приведет к судебным разбирательствам
денежных средств
(дата перечисления /
дата зачисления на
счет)
лены только расписки от имени генерального директора, то сумма займа
все равно считается полученной организацией-заемщиком, а не физическим
лицом
речисления траншами
(при необходимости)
говоре возможны споры между сторонами по дате и базе начисления процентов.
Если в договоре не уточнен порядок
определения даты возникновения обязанности по возврату займа, перечисляемого по частям, то срок предоставления займа считается с момента перечисления первого платежа
веро-Западного округа от
18.03.2010 г. № Ф071832/2010; Постановления
Президиума ВАС РФ от
18.11.2008 г. № 3620/08,
от 21.07.2009 г. № 5586/09
веро-Кавказского округа
от 29 марта 2010 г. по делу № А53-11322/2008
ного арбитражного суда
Северо-Западного округа
от 8 июня 2011 г. № Ф073973/11 по делу № А5633942/2010
153
Содержание пункта
Регламентирующий
5.3. Условие перечис-
ственно третьему лицу,
Отсутствие в платежных поручениях
ст. 313 ГК РФ,
6. Цель займа
6.1. Четкое описание
Если заемщик использовал заем не по
ст. 814 ГК РФ,
6.2. Перечень доку-
7. Способ возврата
7.1. Условие недопу-
При отсутствии условия в договоре
ст. 315, 810 ГК РФ
7.2. Возвращаемая
Если в договоре займа прописано, что
п. 1 ст. 807, п.2 ст. 454,
договора
ления суммы займа не
заемщику, а непосред-
связанному с заемщиком определенными
правоотношениями
цели, на которую выдается заем
ментов, предоставляемых займодавцу для
контроля за целевым
использованием
(например, договора
купли-продажи объ-
екта основного средства, на приобретение
ценных бумаг и т.п.)
Риски / последствия
ссылки на договор займа не будет свидетельствовать о несостоятельности
заемных обязательств
целевому назначению, либо не обеспечил возможность контроля, то займодавец вправе требовать досрочного
возвращения суммы займа и процентов по нему; иной порядок действий в
данном случае может быть предусмотрен договором.
Если заемщик не обеспечил возможность осуществления контроля за использованием полученных средств, то
займодавец может потребовать расторжения договора займа
документ
Постановление Федерального арбитражного суда
Уральского округа от
20.05.2010 г. № Ф093667/10-С3
Постановление Федерального арбитражного суда
Дальневосточного округа
от 03.06.2009 г. № Ф032279/2009
стимости досрочного
погашения займа
сумма денежных
средств или равное
количество других
вещей, если заем выдан вещами, определенными родовыми
признаками
заемщик имеет право вернуть сумму
займа досрочно
займодавец перечисляет денежные
средства, а заемщик возвращает сумму
займа денежными средствами или векселями, то данный договор может квалифицироваться как договор куплипродажи.
Несмотря на название «договор займа», подобный договор следует рассматривать как сделку купли-продажи
(реализации) векселей.
Обязательство по займу может быть
прекращено в момент предоставления
отступного взамен исполнения по заключенному соглашению (например,
денежное обязательство по займу прекращается передачей займодавцу векселя)
ст. 409 ГК РФ, Постановление ФАС Уральского
округа от 24.03.2008 г.
№ Ф09-1769/08-С5, Постановление ФАС Московского округа от 26.03.2010 №
КГ-А40/2271-10 по делу
№ А40-56752/09-42-9;
п. 35, 36 Постановление
Пленума Верховного Суда
РФ и Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от
которых вопросах практики рассмотрения споров,
связанных с обращением
векселей»
154
Содержание пункта
Регламентирующий
8. Размер и порядок уплаты процентов за пользование займом
8.1. Право требования
Проценты являются платой за пользо-
п. 2. ст. 809 ГК РФ, По-
8.2. Установление
При отсутствии условия о размере
ст. 809 ГК РФ
Если заемщик решит, что ставка про-
п. 4 ст. 421 ГК РФ, Поста-
договора
уплаты процентов с
даты выдачи займа
(при необходимости)
фиксированной или
плавающей ставки
процента
Риски / последствия
вание займом; их оплата производится
ежемесячно до дня возврата суммы
займа, если иное не предусмотрено
договором, а не с момента получения
заемщиком требования займодавца о
возврате заемных средств
процентов в договоре проценты равны
ставке рефинансирования по месту
нахождения займодавца на момент
уплаты заемщиком всей суммы долга
или ее части.
Отсутствие размера процентов в договоре не свидетельствует о беспроцентном характере займа (за исключением
договора займа, предметом которого
являются вещи: в тексте договора не
прописан размер процентов, то по
умолчанию такой договор квалифицируется как беспроцентный).
Риски при некорректном признании
договора беспроцентным:
А) для займодавца — претензии со
стороны налоговых органов по вопросу доначисления налога на прибыль по
ставке рефинансирования на день
уплаты заемщиком суммы долга и к
наложению штрафных санкций по ст.
120 НК РФ за грубое нарушение правил учета доходов и расходов.
Б) Для заемщика — претензия со стороны займодавца по неуплаченным
процентам, а также в виде начисления
неустоек, предусмотренных договором
займа за просрочку оплаты процентов
документ
становление ФАС ВолгоВятского округа от
23.08.2010 г. по делу
№ А82-14999/2009
цента чрезмерно высока, то он не может ссылаться на злоупотребление
займодавцем своего права и оспаривать размер процентов
новление ФАС Центрального округа от 11.03.2011 г.
по делу № А54715/2010С10
155
Содержание пункта
Регламентирующий
9. Гарантии по договору займа
9.1. Четкое описание
Если в условии договора займа гово-
Постановление ФАС
Обязательно к раскрытию в договоре
ст. 329, 339 ГК РФ, п. 43
новление ФАС Уральского
10. Ответственность сторон по договору займа
10.1. Неустойка за
В договоре размер неустойки не про-
ст. 395 и ст. 811 ГК РФ
10.2. Установление
Заемщик вправе требовать в суде
ст. 333 ГК РФ, Постанов-
договора
вида обеспечения
(к договору прикладывается договор о
залоге имущества,
банковская гарантия,
поручительство и пр.)
Риски / последствия
рится о передаче заемщиком векселя в
залог, то оно является ничтожным, так
как заемщик по своему простому векселю является обязанным, а не правообладающим лицом, а залогодателем
права может быть только лицо, которому принадлежит закладываемое
право
залога: предмет залога, его оценка,
существо, размер, срок исполнения
обязательства, обеспечиваемого залогом, информация о том, у какой из
сторон находится заложенное имущество. Если стороны договора залога не
достигли соглашения хотя бы по одному из вышеперечисленных условий
или обязательное условие в договоре
отсутствует, то договор о залоге может
быть признан недействительным. Если
в договоре залога, например, отсутствует оценка предмета залога, то данный договор может быть признан незаключенным
документ
Волго-Вятского округа от
11.04.2008 г. № А4318947/2007-22-526
Постановление Пленума
Верховного Суда РФ и
Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от
01.07.1996 г. № 6/8, Поста-
округа от 04.08.2007 г.
№ Ф09-7148/07-С5
нарушение договора
писан — используется ставка рефинансирования Банка России, существующая в месте нахождения займодавца на день исполнения обязательства. База для начисления неустойки — сумма займа без учета начисленных на ее использование процентов
разумного размера
неустойки (незаконное пользование средствами займодавца не
должно быть более
выгодным для заемщика)
уменьшения размера неустойки, вследствие ее несоразмерности последствиям нарушения обязательства.
Причины признания несоразмерности
неустойки экономическим последствиям займодавца: очень высокий процент
неустойки; сильное отклонение между
ление Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ
от 22.12.11 г. № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 ГК РФ»,
Информационное письмо
от 14.07.1997 г. № 17
156
Содержание пункта
Регламентирующий
суммой неустойки и суммой возмож-
«Обзор применения ар-
При определении величины неустойки
Заем выдан вещами — снижение раз-
11. Условия и порядок расторжения договора займа
11.1. Условия растор-
Досрочное расторжение договора зай-
ст. 811, 813, 814 ГК РФ
договора
Риски / последствия
ных убытков, вызванных нарушением
обязательства по займу, в сторону повышения и т.д.
Доводы заемщика о невозможности
исполнения обязательства вследствие
тяжелого финансового положения не
могут служить основанием для снижения неустойки
учитываются:
1) двукратная учетная ставка (ставки)
Банка России (в период нарушения);
2) средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение
оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями в месте
нахождения заемщика в период нарушения обязательства, которая выше
или ниже двукратной учетной ставки
Банка России, существовавшей в тот
же период.
Однократная учетная ставка — минимальная ставка при определении неустойки
документ
битражными судами статьи 333 Гражданского кодекса РФ»
мера неустойки путем уменьшения их
количества
жения договора займа
в одностороннем порядке, либо по соглашению сторон.
ма и уплата причитающихся по нему
процентов возможно в определенных
условиях:
1) при нарушении заемщиком срока
погашения займа;
2) при невыполнении заемщиком обязанностей по обеспечению возврата
займа (т.е. по договору залога, банковской гарантии и т.п.), при утрате обеспечения или ухудшении его условий
по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает;
157
Содержание пункта
Регламентирующий
3) при нецелевом использовании займа
12. Подписи и печати сторон
12.1. Подписи
Подписи сторон — обязательный рек-
п. 1. ст. 160 ГК РФ
12.2. Печати
В случае отсутствия печатей, данная
ст. 160, п. 1 ст. 162 ГК РФ,
договора
Риски / последствия
или при непредставлении возможности осуществления контроля за целевым использованием займа
визит письменной сделки. При отсутствии подписи хотя бы одной стороны
договор считается недействительным
сделка не будет считаться недействительной, так как скрепление печатями
квалифицируется как дополнительное
требование к оформлению сделки.
Может быть признано несоблюдение
простой письменной формы сделки
документ
Постановление 9 Арбитражного апелляционного
суда от 28.02.2011 г. по
делу № А40-40684/2010
Источник: разработано авторами.
158
Порядок определения
1. Приобретение
Договор купли-продажи
Сумма фактических затрат
п. 9 ПБУ 19/02
2. Приобретение
Договор займа (кредит-
Сумма фактических затрат
п. 9 ПБУ 19/02,
3. Получение в
Учредительный договор,
Согласованная стоимость
п. 12 ПБУ 19/02
4. Безвозмездная
Договор дарения, акт
Текущая рыночная стои-
п. 13 ПБУ 19/02
5. Получение в
Договор поставки, до-
Фактическая стоимость
п. 14 ПБУ 19/02
ПРИЛОЖЕНИЕ К
(обязательное)
Формирование первоначальной стоимости финансовых вложений
Источник
поступления
за плату (за счет
собственных
средств)
за плату (за счет
заемных средств)
качестве вклада в
уставный (складочный) капитал
Основание
(документ)
или договор оказания
информационных, консультационных услуг
ный договор) + основания по п. 1
акт приемки-передачи
ценных бумаг
первоначальной
стоимости
по приобретению
по приобретению + сумма
процентов по заемным
средствам (оплаченным до
момента принятия к учету
финансовых вложений)
Нормативное
регулирование
п. 11 ПБУ 10/99,
п. 14 ПБУ 15/01
передача
качестве средства
расчета
Источник: составлено с использованием данных ПБУ 19/02 [21]
приемки-передачи ценных бумаг
полнительное соглашение к договору поставки,
акт приемки-передачи
ценных бумаг
мость на дату принятия к
учету либо стоимость возможной реализации на дату принятия к учету
активов переданных организации в обмен на полученные ценные бумаги
.
159
Внешние источники информации
Бюллетень
процентные ставки)
1. Кредитная история и платежеспособ-
–
+ (порядок подтвер-
собности)
+ (изучение эми-
+ (изучение
–
2. Размер займа
–
+
+ + –
3. Характер и рыночная стоимость обеспе-
–
+
+ (наличие /
–
–
4. Срок, на который предоставляется заем
+
+
+ + –
5. Валюта, являющаяся предметом догово-
+
+
+ + +
6. Порядок определения процентной став-
–
+
+ – –
7. Иные условия, которые оказывают влия-
–
+ (отрасль, цель
+ (сектор рынка,
–
–
ПРИЛОЖЕНИЕ Л
(обязательное)
Соответствие внешних источников информации при определении рыночной ставки процента
критериям ст. 105.5 НК РФ
Критерий сопоставимости
по ст. 105.5 НК РФ
ность соответственно получателя займа
чения исполнения обязательства (залог)
или кредит
ра займа или кредита
ки (фиксированная или плавающая)
ние на величину процентной ставки (вознаграждения) по соответствующему договору
банковской
статистики
(средневзвешенные
Корпоративные
кредиты
ждения платежеспо-
займа, форма
погашения)
Котировка
облигаций
тента облигации)
отсутствие
обеспечения)
отрасль, воз-
можность кон-
вертации и пр.)
Котировка
векселей
векселедателя)
Ставка
рефинанси-
рования
Источник: разработано авторами.
160