Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве России и зарубежных стран. Монография.pdf
X
- •ОГЛАВЛЕНИЕ
- •ВВЕДЕНИЕ
- •Глава 1. СТАНОВЛЕНИЕ КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ НАЛОГОВОМ ПРАВЕ
- •Глава 2. РЕФОРМИРОВАНИЕ КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОД В РАМКАХ ОЭСР
- •2.1. Начало реформ: попытки дефинирования
- •2.2. Проект – 2011: приглашение к дискуссии
- •2.3. Проект – 2012: пересмотр и корректировка
- •3.1. Формирование концепта в Российской Федерации: преднормативный этап
- •2.4. Оценка реформы налоговым сообществом
- •Глава 3. ГЕНЕЗИС КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ О НАЛОГАХ И СБОРАХ
- •3.2. Имплементация концепта в российское законодательство о налогах и сборах
- •Глава 4. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В РОССИЙСКОЙ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ
- •Глава 5. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
- •Глава 6. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОД И ПЛАН BEPS: НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ
- •ЗАКЛЮЧЕНИЕ
- •СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ И ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
характер по месту их возникновения (в США), но суд не согласился с доводами налогового ведомства.
Суд указал, что налоговое ведомство не оспаривает статус
Netherlands
налоговому соглашению в части платежей в адрес
рее, налоговое ведомство строит свою аргументацию на предположении, что поскольку роялти, выплачиваемые
Netherlands
тер как часть роялти, выплачиваемых
Bermuda
полученный из источников в США, облагаемый налогом по ставке 30 %.
Тот факт, что роялти, полученные у источника в США, были объединены
с гонорарами, не связанными с США, не исключает отслеживания роялти, полученных
В свою очередь,
ные им от
глашению, слились с другими роялти, полученными из источников вне
как корпорации Нидерландов и право
SDI USA
на льготу по
SDI Netherlands
SDI USA
, получены у источника в США, то они сохранили этот харак-
SDI Netherlands
, и в этом качестве составляют доход бермудской компании,
SDI Netherlands
SDI USA
и освобожденные от обложения по налоговому со-
SDI Netherlands
от
SDI USA
у источника в США.
утверждает, что роялти, получен-
в адрес
в адрес
SDI
. Ско-
SDI
SDI
США, и, следовательно, потеряли свой характер в качестве источника
дохода из США. Хотя полученные им от
точником дохода из США, выплаты им роялти в адрес
ществлялись на отдельной и независимой основе, они были сделаны в
соответствии с лицензионным соглашением между двумя иностранными корпорациями и, как таковые, не являлись доходом, полученным у
источников в США, чтобы требовать обложения налогом по ставке 30 %.
Суд отметил, что налоговое ведомство не утверждает, что
Netherlands
плате роялти
дельцем роялти, полученных
чего налоговое соглашение США – Нидерланды неприменимо. Суд
видит, что в данном случае между сторонами существует тесная взаимосвязь, но она не является важным фактором. Два соглашения
имеют отдельные и четкие определения, по которым
была простым проводником или агентом
SDI Bermuda
или что
SDI Bermuda
SDI Netherlands
SDI USA
от
роялти могут быть ис-
SDI Bermuda
осу-
SDI
SDI USA
был фактическим вла-
SDI USA
, по причине
в вы-
SDI Netherlands
выступает лицензиатом
пающие платежи распределяются, и SDI Netherlands получает значи-
SDI Bermuda
и лицензиаром
SDI USA
, посту-
191

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
247
248
247
248
тельный доход, чего нет в прецедентах о кондуитных компаниях.
Каждый из договоров имеет отдельный статус, поэтому, хотя роялти,
выплаченные
уплаченных
SDI Netherlands
SDI USA
, они были отдельными платежами. Иная интер-
правообладателю, получены из роялти,
претация приводит к каскадной проблеме, поскольку тогда при перечислении роялти по цепочке разных налоговых резидентов с одной
и той же суммы будут удерживаться многократные налоги. Хотя налоговое ведомство утверждало, что не устанавливает двойное налогообложение, требуя уплатить налог, поскольку роялти, полученные у источника в США, не стали предметом обложения в Нидерландах, суд
указал, что это игнорирует факт того, что, заключая налоговый договор, США согласились отказаться от налогообложения роялти и позволить облагать их налогом в Нидерландах независимо от того, действительно ли Нидерланды взимают налоги с роялти.
Суд решил, что платежи
SDI Netherlands
в адрес
SDI Bermuda
, которые налоговое ведомство пыталось обложить налогом по ставке 30 %, не
были доходами, полученными
SDI Bermuda
у источника в США.
Решение 2001 года Шве йцарской федеральной
апелляционно й комиссии по налоговым вопросам
в д еле VPB 65.86
Ф. Бейкер упомянул этот кейс как второй, после
Petroleum / Market maker
ственности, после которых, по его мнению, последовал кейс
Люксембургская
царской
I.SA
, финансируя приобретение в значительной части займом
Royal Dutch
, прецедент о значении бенефициарной соб-
Indofood
V.SA
купила у резидента США пакет акций швей-
.
акционера – резидента Соединенного Королевства, данная инвестиция
составила единственный актив
V.SA
. В 1996 и 1997 годах
I.SA
выплатила
дивиденды, удержав по швейцарскому законодательству у источника
налог по ставке 35 %, после чего
V.SA
подала заявление на возврат из-
лишне уплаченной суммы налога (исходя из СИДН между Швейцарией и
Люксембургом, предусматривавшего ставку 5 %).
Commission Fédérale de Recours en Matière de Contributions, Feb. 28, 2001, V. S.A., SRK
2000-055; VPB 65.86 (Case № JAAC65.86) ITLR 4 (2002). P. 191–214.
Baker Ph.
Beneficial ownership: after Indofood. P. 16
192

Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
По заведенному порядку швейцарское налоговое ведомство напра-
вило
V.SA
требование предоставить документы и информацию, из кото-
рых представлена была только часть, и по причине непредоставления
запрошенного швейцарское налоговое ведомство отказало в возврате
излишне уплаченного налога.
V.SA
обратилась в Федеральную налого-
вую апелляционную комиссию с вопросами: 1) вправе ли швейцарское
налоговое ведомство напрямую требовать у нее, люксембургской компании, информацию; 2) может ли она быть признана бенефициарным
собственником дивидендов или же она действовала как посредник.
Право швейцарского налогового ведомства запрашивать информа-
цию напрямую у резидента другого государства было обосновано:
1) статьей 26 СИДН Швейцарии и Люксембурга, не лишавшей права
направлять запросы непосредственно резиденту договаривающегося
государства, заявившему о возврате налога, при том что непосредственно такое право закреплено в швейцарском налоговом законодательстве;
2) необходимостью информации для идентификации бенефициара дивидендов.
Условия, при которых швейцарский налог у источника на дивиденды подлежал отмене на основании подпункта «b» пункта 2 статьи 10
СИДН между Швейцарией и Люксембургом, гласят: 1) бенефициар должен быть резидентом Люксембурга; 2) бенефициар должен непрерывно
в течение двух лет, предшествующих выплате дивидендов, напрямую
владеть не менее 25 % капитала швейцарской компании; 3) акции, по
которым выплачиваются дивиденды, должны принадлежать бенефициару в течение двух лет непрерывно.
Значение термина «бенефициар» выявляется на основании пункта
1 статьи 31 Венской конвенции (договор толкуется добросовестно и согласно обычному значению используемых в нем слов и терминов, с учетом контекста, объекта и целей договора), и в обычном своем значении
он подразумевает лицо, фактически обладающее преимуществами и извлекающее выгоду, которое отличается от лица, предполагающего получить преимущества для их последующей передачи другому лицу. Поэтому бенефициарным собственником дивидендов не обязательно является
акционер, а компания, переводящая дивиденды третьему лицу и не об-
193

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
ладающая возможностью воспользоваться выгодами от них, не должна
считаться бенефициаром. Бенефициар не отличается от бенефициарного собственника, извлекающего экономические выгоды из дохода, в отличие от кондуитной компании, посредничающей между плательщиком
и конечным получателем дохода. Бенефициарный собственник – условие, подразумеваемое во всех швейцарских СИДН, а потому специальное его упоминание в тексте соглашений не требуется.
V.SA
не предоставила информацию, и швейцарские налоговые вла-
сти не могли определить, сохраняет она дивиденды в своем распоряжении или перечисляет их третьему лицу. Между тем отчет о прибылях
и убытках показал, что все поступления
V.SA
направляет на выплаты
процентов и иных расходов, которые не может должным образом пояснить, в сумме, в точности совпадающей с суммой полученных дивидендов, в результате в бухгалтерских книгах прибыль отсутствует. Поэтому
дивиденды просто проходят сквозь
бенефициарный собственник неизвестен, пока
V.SA
без налогового бремени, а их
V.SA
не докажет иное.
Затем была применена швейцарская доктрина против злоупотребления налоговым законодательством, право на что выведено из СИДН
в контексте цели их заключения. Контекст, при котором дивиденды
полностью освобождаются от налога у источника, заключается в намерении сторон присоединить Швейцарию к выгодам Директивы ЕС о материнских и дочерних компаниях 1990 года, согласно которой положения национального или международного права о недопущении
злоупотреблений применяются государствами даже в ситуациях, урегулированных Директивой ЕС. При толковании подпункта «b» пункта 2
статьи 10 швейцарско-люксембургского СИДН в контексте его связи
с Директивой ЕС возможно применять швейцарское налоговое законодательство, препятствующее злоупотреблению СИДН.
Вопрос о злоупотреблении решается индивидуально, с учетом всех
фактов и обстоятельств каждого конкретного случая, и рассмотренная
структура являет собой злоупотребление. Дополнительно это подтверждается тем, что: 1) акционерами
V.SA
выступают две компании Соеди-
ненного Королевства, акционером одной из которых является компания
с о. Мэн; 2) не доказано наличие коммерчески обоснованной цели со-
194

Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
249
249
здания компании в Люксембурге, поэтому наличие
V.SA
в структуре
холдинга необычно и неприемлемо. Не прослеживается мотивация, отличная от намерения воспользоваться СИДН для снижения швейцарского налога у источника.
Решение 2005 года Шве йцарского федерального суда
в д еле A Holdi ng ApS v. Federal Tax Administration
Кейс касается группы компаний, контролируемых резидентом
Бермудских островов г-ном Е, бывшим директором бермудской корпорации
C Ltd
скую холдинговую компанию
D Ltd
. Бермудская корпорация перевела себе акции компании
с Нормандских островов, которая полностью контролировала дат-
A Holding ApS
(далее –
A Holding
), не
имевшую в Дании офисов или сотрудников, в ее бухгалтерской документации не было записей об активах или расходах на персонал.
Компания
царской
F AG
А Holding
выкупила весь акционерный капитал швей-
, которая выплатила
А Holding
дивиденды, облагаемые по
швейцарскому налоговому законодательству налогом по ставке 35 %.
А Holding
обратилась с просьбой о возврате удержанного налога в соответствии с пунктом 2 статьи 26 СИДН Швейцарии с Данией 1973 года, на
что получила отказ от Швейцарской федеральной налоговой администрации и затем Высшей налоговой администрации.
СИДН Швейцарии с Данией не содержало положение о бенефициарной собственности, и оба налоговых ведомства применили доктрину
злоупотребления правом (также отсутствующую в тексте СИДН), однако, кроме того, Высшая налоговая администрация признала
бенефициарным собственником дивидендов. В споре
А Holding
А Holding
с Высшей налоговой администрацией суд первой инстанции встал на сторону
налогоплательщика, но Швейцарский федеральный суд подтвердил решение налогового ведомства.
В Швейцарском федеральном суде
A Holding
утверждала, что в от-
сутствие условия о бенефициарной собственности в СИДН между Швейцарией и Данией доктрина злоупотребления правом не может быть выведена из текста соглашения, и, далее, поскольку она является
A Holding ApS v. Fed. Tax Admin., 8 I.T.L.R. 536 (2005) (Federal Court, Switz).
195

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
бенефициарным собственником дивидендов, то это исключает применение доктрины злоупотребления правом.
Федеральный суд отклонил первый аргумент, сочтя возможным
вывести доктрину злоупотребления правом из текста СИДН Швейцарии
и Дании, поскольку эта доктрина согласуется с целями МК ОЭСР. Касаясь второго аргумента, суд признал квалификацию Высшей налоговой
администрации
A Holding
как бенефициарного собственника дивиден-
дов в соответствии со статьей 10 СИДН, но отметил, что это не исключает злоупотребления. Предположения суда нижней инстанции основаны
на факте, что распределенные дивиденды в принципе относятся
к
A Holding
для налогообложения в Дании, но это не отвечает на вопрос,
было ли СИДН использовано добросовестно.
Применяя доктрину злоупотребления правом, Швейцарский федеральный суд обосновал решение на критерии наличия предпринимательской деятельности. Он установил, что
A Holding
не вела предпри-
нимательскую деятельностью, и поэтому признал, что та не имеет права
на возврат удержанного налога в соответствии с СИДН между Швейцарией и Данией. Далее суд признал, что корпоративная структура позволила господину Е контролировать
A Holding
, поэтому любой возврат
удержанного налога будет напрямую передан глсподину Е – резиденту
государства, не имеющего СИДН со Швейцарией.
По мнению Сары Джейн, Джона Преббла и Кристин Бантинг,
Швейцарский федеральный суд посчитал, что доктрина злоупотребления правом не зависит от условия о бенефициарной собственности, поскольку признание
A Holding
бенефициарным собственником дивидендов не помешало применению доктрины злоупотребления правом.
Индикатором злоупотребления правом суд счел отсутствие существенной предпринимательской деятельности, поскольку заявил – злоупотребление правом можно предположить только в случае отсутствия
предпринимательской деятельности. Естественный вывод из всего этого в том, что, по мнению суда, бенефициарная собственность (которая,
как было установлено, присутствует) и существенная предпринимательская деятельность (которая, как было установлено, отсутствует) представляют собой два разных теста и решение предполагает отсутствие
196

Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
250
251
250
251
логической связи между критерием существенной предпринимательской деятельности и бенефициарной собственностью.
С другой стороны, трудно совместить решение федерального суда
об отнесении
A Holding
к кондуитной компании с ее квалификацией
Высшей налоговой администрацией как бенефициарного собственника
дивидендов. Вероятно, налоговая администрация применила тест
на бенефициарную собственность формально, буквальным образом
придерживаясь мнения, что компания способна быть бенефициарным
собственником, не обратив внимание на сущностное экономическое
видение собственности, а именно на то, что акционер является бенефициарным собственником дивидендов
.
Решение 2006 года Высшего административного суда
Франции в деле Ban k of Sc ot la nd
Компания
черней французской компании
ским
Bank of Scotland
Pharmaceuticals Inc
Marion SA
(далее – банк) контракт о приобретении банком
из США, владевшая акциями своей до-
трехлетнего узуфрукта на дивидендные купоны акций
виям которого
Pharmaceuticals Inc
получала разовый платеж, а банк имел
, в 1992 году заключила с британ-
Marion SA
, по усло-
право получать ежегодно в течение трех лет заранее предопределенные
дивиденды от
Marion SA
, гарантированные
Pharmaceuticals Inc
.
По французскому законодательству дивиденды, выплаченные
Marion SA
иностранным получателям, облагались налогом у источника
по ставке 25 %. СИДН между Французской Республикой и Соединенным
Королевством 1967 года снижало налог на дивиденды, выплачиваемые
британской компании, до 15 %, а пункты 6 и 7 статьи 9 франкобританского СИДН 1968 года не только снижали налог до 15 %, но и
предусматривали возврат удержанного Францией авансового платежа
по налогу. Оба СИДН не содержали условия о бенефициарном собственнике дивидендов для допуска к договорной льготе.
Jain S., Prebble J., Bunting K.
substantive business activity in claims for relief under double tax treaties // eJournal of Tax Research. December 2013. Vol. 11. № 3. Special Edition: 10th Anniversary Edition. P. 427.
CE, 29 December 2006, № 283314, 30 and 80 s.s.-, min. c/ Sté Bank of Scotland, RJF 2007,
№ 322.
Conduit companies, beneficial ownership, and the test of
197

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
В 1993 году
Marion SA
выплатила банку дивиденды, удержав налог по
ставке 25 %, после чего банк обратился в налоговое ведомство за частичным возвратом удержанного налога (исходя из ставки 15 %) и возмещением налогового аванса в соответствии с франко-британским СИДН.
Французское налоговое ведомство отклонило запрос банка на том
основании, что тот не был бенефициарным собственником дивидендов,
более того, сделка была охарактеризована как предоставление банком
кредита
Pharmaceuticals Inc
, погашаемого дивидендами от
Marion SA
Первая инстанция, Административный суд Парижа, встала на сторону
банка, однако следующая инстанция – Высший административный суд
Франции, в котором решение было оспорено, – признала бенефициарным собственником дохода
Pharmaceuticals Inc
и отказала в этом статусе
банку по причине квалификации узуфрукта (подразумевающего извлечение дохода из объекта без владения объектом) как притворной сделки,
скрывающей кредит для американской компании, погашаемый под видом дивидендов французской компанией – дочерней американскому заемщику, в рамках чего приобретение банком неголосующих акций имело
цель получить налоговые выгоды из франко-британского СИДН.
Ключевой стала экономическая интерпретация узуфрукта в рамках
данной сделки, по условиям которой гарантии
Pharmaceuticals Inc
предоставляли банку защиту от рисков, превосходящую коммерчески
целесообразный уровень: банк имел право на обратную продажу узуф-
.
рукта при изменении условий налогообложения;
Pharmaceuticals Inc
га-
рантировала достаточность средств дочерней компании для выплаты
дивидендов; рентабельность вложений гарантировалась обещанием
возместить удержанный с дивидендов налог, если будет отказано в его
возврате; дивиденды оговаривались заранее, не оставляя правлению
дочерней компании права на усмотрение. Суд интерпретировал обязательства
Marion SA
как возврат долга, взятого материнской компанией,
в силу чего выплата дивидендов банку была приравнена к их выплате
от дочерней
Marion SA
к материнской
Pharmaceuticals Inc
.
Докладывавший дело комиссар дю Гувернемент посчитал, что
концепция бенефициарной собственности применяется даже в отсутствие четкой ссылки на этот термин в СИДН: концепция не ограничена
198

Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
253
254
252
253
254
случаями, когда непосредственный получатель передал выгоды третьей
стороне, она применима и тогда, когда случай был частью более широкого подхода «
мошенничество по закону
» (fraude à la loi) в налогообложении. Комиссар пришел к выводу, что компания-налогоплательщик
не является бенефициарным собственником дивидендов и суд
согласился с выводом, однако, – замечает Ф. Бейкер, – в решении не
указано, принял ли суд аргументы комиссара
252
.
В. А. Гидирим заключил, что французская высшая судебная инстанция станет применять к отношениям, регулируемым международными налоговыми соглашениями, национальную концепцию злоупотребления правом, что достаточно спорно, а кроме того, французским
судом концепция бенефициарной собственности понимается расширенно, особенно если он применяет для разрешения дела концепцию
«существо над формой»
.
С. Джейн, Д. Преббл и К. Бантинг оценили исход дела как иронию,
ведь суд отказал банку в предоставлении договорных льгот (отклонил
требование предоставить пониженную ставку налога на дивиденды
и возместить аванс) исключительно по причине того, что тот не был бенефициарным собственником дивидендов. Если бы стороны не ввязались в эту схему, а
ционеру
Pharmaceuticals Inc
Marion SA
просто выплатила дивиденды своему ак-
, то в соответствии с СИДН между
Французской Республикой и США налог у источника составил бы 15 %,
аналогично ставке франко-британских СИДН. Пытаясь одновременно
сократить ставку налога и получить возврат налогового аванса, банк
лишился обеих выгод – пример неумышленного причинения вреда самому себе в результате налогового планирования
Baker Ph.
Ownership. P. 13.
Гидирим В. А.
Jain S., Prebble J., Bunting K.
of substantive business activity in claims for relief under double tax treaties. P. 429.
Progress Report of Subcommittee on Improper Use of Tax Treaties: Beneficial
Основы международного корпоративного налогообложения…
Conduit companies, beneficial ownership, and the test
.
199

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
255
256
255
256
Решение 2006 года английског о Апелляционного суда
по делу In do fo od Inte rn at ional F in ance Lt d
v. JP M or ga n Cha se Bank N A
Это единственный в своем роде гражданско-правовой кейс суда пре-
цедентного права из юрисдикции, в силу
arbitration clause
отличной
от юрисдикции сторон и рассматриваемого налогового права, толкующий
концепт бенефициарной собственности на доходы МК ОЭСР без участия
специалистов по национальному и трансграничному налогообложению.
И это было первое дело, упоминавшее МК ОЭСР редакции 2003 года
Индонезийская
PT Indofood Sukses Makmur TBK
(далее –
.
Indofood
)
пожелала привлечь заем путем выпуска кредитных нот на международном рынке. Если бы непосредственным эмитентом была
Indofood
, то по
индонезийскому законодательству выплаты держателям нот облагались
в Индонезии налогом в 20 %; если эмитентом становилась контролируемая
Маврикий, которая предоставляла
Indofood
дочерняя компания, зарегистрированная в Республике
Indofood
привлеченные средства в ви-
де займа, то в соответствии с СИДН между Индонезией и Маврикием выплаты процентов маврикийской компании облагались в Индонезии
налогом по ставке 10 %, а по индонезийскому законодательству выплаты
держателям кредитных нот обложению налогом не подлежали.
Упомянутая дочерняя компания
Indofood International Finance Ltd
(далее – эмитент) разместила в 2002 году кредитные ноты на сумму
10,375 млн долл. США, предоставив в тот же день привлеченные
средства в займы
Indofood
на условиях, совпадающих с условиями раз-
мещения кредитных нот. Для представления интересов держателей
кредитных нот был привлечен
JPMorgan Chase Bank NA
(далее – довери-
тельный управляющий), также выполняющий функции платежного
агента.
Условия размещения кредитных нот оговаривали их досрочное
гашение, если законодательные изменения увеличат ставку налога по
Indofood International Finance LTD and JPMorgan Chase Bank N.A., London Branch (For-
merly J P Morgan Chase Bank, London Branch). URL: www.bailii.org/ew/cases/EWCA/Civ/2006/
158.html (дата обращения 17.11.2017).
Gooijer J.
Op. cit. P. 210.
200
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
