Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве России и зарубежных стран. Монография.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
характер по месту их возникновения (в США), но суд не согласился с до­водами налогового ведомства.
Суд указал, что налоговое ведомство не оспаривает статус
Netherlands
налоговому соглашению в части платежей в адрес рее, налоговое ведомство строит свою аргументацию на предположе­нии, что поскольку роялти, выплачиваемые
Netherlands
тер как часть роялти, выплачиваемых
Bermuda
полученный из источников в США, облагаемый налогом по ставке 30 %. Тот факт, что роялти, полученные у источника в США, были объединены с гонорарами, не связанными с США, не исключает отслеживания роял­ти, полученных
В свою очередь, ные им от глашению, слились с другими роялти, полученными из источников вне
как корпорации Нидерландов и право
SDI USA
на льготу по
SDI Netherlands
SDI USA
, получены у источника в США, то они сохранили этот харак-
SDI Netherlands
, и в этом качестве составляют доход бермудской компании,
SDI Netherlands
SDI USA
и освобожденные от обложения по налоговому со-
SDI Netherlands
от
SDI USA
у источника в США.
утверждает, что роялти, получен-
в адрес
в адрес
SDI
. Ско-
SDI
SDI
США, и, следовательно, потеряли свой характер в качестве источника дохода из США. Хотя полученные им от точником дохода из США, выплаты им роялти в адрес ществлялись на отдельной и независимой основе, они были сделаны в соответствии с лицензионным соглашением между двумя иностранны­ми корпорациями и, как таковые, не являлись доходом, полученным у источников в США, чтобы требовать обложения налогом по ставке 30 %.
Суд отметил, что налоговое ведомство не утверждает, что
Netherlands
плате роялти дельцем роялти, полученных чего налоговое соглашение США – Нидерланды неприменимо. Суд видит, что в данном случае между сторонами существует тесная вза­имосвязь, но она не является важным фактором. Два соглашения имеют отдельные и четкие определения, по которым
была простым проводником или агентом
SDI Bermuda
или что
SDI Bermuda
SDI Netherlands
SDI USA
от
роялти могут быть ис-
SDI Bermuda
осу-
SDI
SDI USA
был фактическим вла-
SDI USA
, по причине
в вы-
SDI Netherlands
выступает лицензиатом пающие платежи распределяются, и SDI Netherlands получает значи-
SDI Bermuda
и лицензиаром
SDI USA
, посту-
191
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
247
248
247
248
тельный доход, чего нет в прецедентах о кондуитных компаниях. Каждый из договоров имеет отдельный статус, поэтому, хотя роялти, выплаченные уплаченных
SDI Netherlands
SDI USA
, они были отдельными платежами. Иная интер-
правообладателю, получены из роялти,
претация приводит к каскадной проблеме, поскольку тогда при пере­числении роялти по цепочке разных налоговых резидентов с одной и той же суммы будут удерживаться многократные налоги. Хотя нало­говое ведомство утверждало, что не устанавливает двойное налогооб­ложение, требуя уплатить налог, поскольку роялти, полученные у ис­точника в США, не стали предметом обложения в Нидерландах, суд указал, что это игнорирует факт того, что, заключая налоговый дого­вор, США согласились отказаться от налогообложения роялти и поз­волить облагать их налогом в Нидерландах независимо от того, дей­ствительно ли Нидерланды взимают налоги с роялти.
Суд решил, что платежи
SDI Netherlands
в адрес
SDI Bermuda
, кото­рые налоговое ведомство пыталось обложить налогом по ставке 30 %, не были доходами, полученными
SDI Bermuda
у источника в США.
Решение 2001 года Шве йцарской федеральной апелляционно й комиссии по налоговым вопросам в д еле VPB 65.86
Ф. Бейкер упомянул этот кейс как второй, после
Petroleum / Market maker
ственности, после которых, по его мнению, последовал кейс
Люксембургская
царской
I.SA
, финансируя приобретение в значительной части займом
Royal Dutch
, прецедент о значении бенефициарной соб-
Indofood
V.SA
купила у резидента США пакет акций швей-
.
акционера – резидента Соединенного Королевства, данная инвестиция составила единственный актив
V.SA
. В 1996 и 1997 годах
I.SA
выплатила
дивиденды, удержав по швейцарскому законодательству у источника налог по ставке 35 %, после чего
V.SA
подала заявление на возврат из-
лишне уплаченной суммы налога (исходя из СИДН между Швейцарией и Люксембургом, предусматривавшего ставку 5 %).
Commission Fédérale de Recours en Matière de Contributions, Feb. 28, 2001, V. S.A., SRK
2000-055; VPB 65.86 (Case № JAAC65.86) ITLR 4 (2002). P. 191–214.
Baker Ph.
Beneficial ownership: after Indofood. P. 16
192
Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
По заведенному порядку швейцарское налоговое ведомство напра-
вило
V.SA
требование предоставить документы и информацию, из кото-
рых представлена была только часть, и по причине непредоставления запрошенного швейцарское налоговое ведомство отказало в возврате излишне уплаченного налога.
V.SA
обратилась в Федеральную налого-
вую апелляционную комиссию с вопросами: 1) вправе ли швейцарское налоговое ведомство напрямую требовать у нее, люксембургской ком­пании, информацию; 2) может ли она быть признана бенефициарным собственником дивидендов или же она действовала как посредник.
Право швейцарского налогового ведомства запрашивать информа-
цию напрямую у резидента другого государства было обосновано:
1) статьей 26 СИДН Швейцарии и Люксембурга, не лишавшей права направлять запросы непосредственно резиденту договаривающегося государства, заявившему о возврате налога, при том что непосредствен­но такое право закреплено в швейцарском налоговом законодательстве;
2) необходимостью информации для идентификации бенефициара ди­видендов.
Условия, при которых швейцарский налог у источника на дивиден­ды подлежал отмене на основании подпункта «b» пункта 2 статьи 10 СИДН между Швейцарией и Люксембургом, гласят: 1) бенефициар дол­жен быть резидентом Люксембурга; 2) бенефициар должен непрерывно в течение двух лет, предшествующих выплате дивидендов, напрямую владеть не менее 25 % капитала швейцарской компании; 3) акции, по которым выплачиваются дивиденды, должны принадлежать бенефици­ару в течение двух лет непрерывно.
Значение термина «бенефициар» выявляется на основании пункта 1 статьи 31 Венской конвенции (договор толкуется добросовестно и со­гласно обычному значению используемых в нем слов и терминов, с уче­том контекста, объекта и целей договора), и в обычном своем значении он подразумевает лицо, фактически обладающее преимуществами и из­влекающее выгоду, которое отличается от лица, предполагающего полу­чить преимущества для их последующей передачи другому лицу. Поэто­му бенефициарным собственником дивидендов не обязательно является акционер, а компания, переводящая дивиденды третьему лицу и не об-
193
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
ладающая возможностью воспользоваться выгодами от них, не должна считаться бенефициаром. Бенефициар не отличается от бенефициарно­го собственника, извлекающего экономические выгоды из дохода, в от­личие от кондуитной компании, посредничающей между плательщиком и конечным получателем дохода. Бенефициарный собственник – усло­вие, подразумеваемое во всех швейцарских СИДН, а потому специаль­ное его упоминание в тексте соглашений не требуется.
V.SA
не предоставила информацию, и швейцарские налоговые вла-
сти не могли определить, сохраняет она дивиденды в своем распоряже­нии или перечисляет их третьему лицу. Между тем отчет о прибылях и убытках показал, что все поступления
V.SA
направляет на выплаты
процентов и иных расходов, которые не может должным образом пояс­нить, в сумме, в точности совпадающей с суммой полученных дивиден­дов, в результате в бухгалтерских книгах прибыль отсутствует. Поэтому дивиденды просто проходят сквозь бенефициарный собственник неизвестен, пока
V.SA
без налогового бремени, а их
V.SA
не докажет иное.
Затем была применена швейцарская доктрина против злоупотреб­ления налоговым законодательством, право на что выведено из СИДН в контексте цели их заключения. Контекст, при котором дивиденды полностью освобождаются от налога у источника, заключается в наме­рении сторон присоединить Швейцарию к выгодам Директивы ЕС о ма­теринских и дочерних компаниях 1990 года, согласно которой положе­ния национального или международного права о недопущении злоупотреблений применяются государствами даже в ситуациях, урегу­лированных Директивой ЕС. При толковании подпункта «b» пункта 2 статьи 10 швейцарско-люксембургского СИДН в контексте его связи с Директивой ЕС возможно применять швейцарское налоговое законо­дательство, препятствующее злоупотреблению СИДН.
Вопрос о злоупотреблении решается индивидуально, с учетом всех фактов и обстоятельств каждого конкретного случая, и рассмотренная структура являет собой злоупотребление. Дополнительно это подтвер­ждается тем, что: 1) акционерами
V.SA
выступают две компании Соеди-
ненного Королевства, акционером одной из которых является компания с о. Мэн; 2) не доказано наличие коммерчески обоснованной цели со-
194
Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
249
249
здания компании в Люксембурге, поэтому наличие
V.SA
в структуре
холдинга необычно и неприемлемо. Не прослеживается мотивация, от­личная от намерения воспользоваться СИДН для снижения швейцарско­го налога у источника.
Решение 2005 года Шве йцарского федерального суда в д еле A Holdi ng ApS v. Federal Tax Administration
Кейс касается группы компаний, контролируемых резидентом Бермудских островов г-ном Е, бывшим директором бермудской корпо­рации
C Ltd
скую холдинговую компанию
D Ltd
. Бермудская корпорация перевела себе акции компании
с Нормандских островов, которая полностью контролировала дат-
A Holding ApS
(далее –
A Holding
), не имевшую в Дании офисов или сотрудников, в ее бухгалтерской доку­ментации не было записей об активах или расходах на персонал.
Компания
царской
F AG
А Holding
выкупила весь акционерный капитал швей-
, которая выплатила
А Holding
дивиденды, облагаемые по
швейцарскому налоговому законодательству налогом по ставке 35 %.
А Holding
обратилась с просьбой о возврате удержанного налога в соот­ветствии с пунктом 2 статьи 26 СИДН Швейцарии с Данией 1973 года, на что получила отказ от Швейцарской федеральной налоговой админи­страции и затем Высшей налоговой администрации.
СИДН Швейцарии с Данией не содержало положение о бенефици­арной собственности, и оба налоговых ведомства применили доктрину злоупотребления правом (также отсутствующую в тексте СИДН), одна­ко, кроме того, Высшая налоговая администрация признала бенефициарным собственником дивидендов. В споре
А Holding
А Holding
с Выс­шей налоговой администрацией суд первой инстанции встал на сторону налогоплательщика, но Швейцарский федеральный суд подтвердил ре­шение налогового ведомства.
В Швейцарском федеральном суде
A Holding
утверждала, что в от-
сутствие условия о бенефициарной собственности в СИДН между Швей­царией и Данией доктрина злоупотребления правом не может быть вы­ведена из текста соглашения, и, далее, поскольку она является
A Holding ApS v. Fed. Tax Admin., 8 I.T.L.R. 536 (2005) (Federal Court, Switz).
195
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
бенефициарным собственником дивидендов, то это исключает приме­нение доктрины злоупотребления правом.
Федеральный суд отклонил первый аргумент, сочтя возможным вывести доктрину злоупотребления правом из текста СИДН Швейцарии и Дании, поскольку эта доктрина согласуется с целями МК ОЭСР. Каса­ясь второго аргумента, суд признал квалификацию Высшей налоговой администрации
A Holding
как бенефициарного собственника дивиден-
дов в соответствии со статьей 10 СИДН, но отметил, что это не исключа­ет злоупотребления. Предположения суда нижней инстанции основаны на факте, что распределенные дивиденды в принципе относятся к
A Holding
для налогообложения в Дании, но это не отвечает на вопрос,
было ли СИДН использовано добросовестно.
Применяя доктрину злоупотребления правом, Швейцарский феде­ральный суд обосновал решение на критерии наличия предпринима­тельской деятельности. Он установил, что
A Holding
не вела предпри-
нимательскую деятельностью, и поэтому признал, что та не имеет права на возврат удержанного налога в соответствии с СИДН между Швейца­рией и Данией. Далее суд признал, что корпоративная структура позво­лила господину Е контролировать
A Holding
, поэтому любой возврат удержанного налога будет напрямую передан глсподину Е – резиденту государства, не имеющего СИДН со Швейцарией.
По мнению Сары Джейн, Джона Преббла и Кристин Бантинг, Швейцарский федеральный суд посчитал, что доктрина злоупотребле­ния правом не зависит от условия о бенефициарной собственности, по­скольку признание
A Holding
бенефициарным собственником дивиден­дов не помешало применению доктрины злоупотребления правом. Индикатором злоупотребления правом суд счел отсутствие существен­ной предпринимательской деятельности, поскольку заявил – злоупо­требление правом можно предположить только в случае отсутствия предпринимательской деятельности. Естественный вывод из всего это­го в том, что, по мнению суда, бенефициарная собственность (которая, как было установлено, присутствует) и существенная предприниматель­ская деятельность (которая, как было установлено, отсутствует) пред­ставляют собой два разных теста и решение предполагает отсутствие
196
Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
250
251
250
251
логической связи между критерием существенной предприниматель­ской деятельности и бенефициарной собственностью.
С другой стороны, трудно совместить решение федерального суда
об отнесении
A Holding
к кондуитной компании с ее квалификацией
Высшей налоговой администрацией как бенефициарного собственника дивидендов. Вероятно, налоговая администрация применила тест на бенефициарную собственность формально, буквальным образом придерживаясь мнения, что компания способна быть бенефициарным собственником, не обратив внимание на сущностное экономическое видение собственности, а именно на то, что акционер является бенефи­циарным собственником дивидендов
.
Решение 2006 года Высшего административного суда Франции в деле Ban k of Sc ot la nd
Компания черней французской компании ским
Bank of Scotland
Pharmaceuticals Inc
Marion SA
(далее – банк) контракт о приобретении банком
из США, владевшая акциями своей до-
трехлетнего узуфрукта на дивидендные купоны акций виям которого
Pharmaceuticals Inc
получала разовый платеж, а банк имел
, в 1992 году заключила с британ-
Marion SA
, по усло-
право получать ежегодно в течение трех лет заранее предопределенные дивиденды от
Marion SA
, гарантированные
Pharmaceuticals Inc
.
По французскому законодательству дивиденды, выплаченные
Marion SA
иностранным получателям, облагались налогом у источника
по ставке 25 %. СИДН между Французской Республикой и Соединенным Королевством 1967 года снижало налог на дивиденды, выплачиваемые британской компании, до 15 %, а пункты 6 и 7 статьи 9 франко­британского СИДН 1968 года не только снижали налог до 15 %, но и предусматривали возврат удержанного Францией авансового платежа по налогу. Оба СИДН не содержали условия о бенефициарном собствен­нике дивидендов для допуска к договорной льготе.
Jain S., Prebble J., Bunting K.
substantive business activity in claims for relief under double tax treaties // eJournal of Tax Re­search. December 2013. Vol. 11. № 3. Special Edition: 10th Anniversary Edition. P. 427.
CE, 29 December 2006, № 283314, 30 and 80 s.s.-, min. c/ Sté Bank of Scotland, RJF 2007,
№ 322.
Conduit companies, beneficial ownership, and the test of
197
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
В 1993 году
Marion SA
выплатила банку дивиденды, удержав налог по
ставке 25 %, после чего банк обратился в налоговое ведомство за частич­ным возвратом удержанного налога (исходя из ставки 15 %) и возмещени­ем налогового аванса в соответствии с франко-британским СИДН.
Французское налоговое ведомство отклонило запрос банка на том основании, что тот не был бенефициарным собственником дивидендов, более того, сделка была охарактеризована как предоставление банком кредита
Pharmaceuticals Inc
, погашаемого дивидендами от
Marion SA
Первая инстанция, Административный суд Парижа, встала на сторону банка, однако следующая инстанция – Высший административный суд Франции, в котором решение было оспорено, – признала бенефициар­ным собственником дохода
Pharmaceuticals Inc
и отказала в этом статусе
банку по причине квалификации узуфрукта (подразумевающего извле­чение дохода из объекта без владения объектом) как притворной сделки, скрывающей кредит для американской компании, погашаемый под ви­дом дивидендов французской компанией – дочерней американскому за­емщику, в рамках чего приобретение банком неголосующих акций имело цель получить налоговые выгоды из франко-британского СИДН.
Ключевой стала экономическая интерпретация узуфрукта в рамках данной сделки, по условиям которой гарантии
Pharmaceuticals Inc
предоставляли банку защиту от рисков, превосходящую коммерчески целесообразный уровень: банк имел право на обратную продажу узуф-
.
рукта при изменении условий налогообложения;
Pharmaceuticals Inc
га-
рантировала достаточность средств дочерней компании для выплаты дивидендов; рентабельность вложений гарантировалась обещанием возместить удержанный с дивидендов налог, если будет отказано в его возврате; дивиденды оговаривались заранее, не оставляя правлению дочерней компании права на усмотрение. Суд интерпретировал обяза­тельства
Marion SA
как возврат долга, взятого материнской компанией,
в силу чего выплата дивидендов банку была приравнена к их выплате от дочерней
Marion SA
к материнской
Pharmaceuticals Inc
.
Докладывавший дело комиссар дю Гувернемент посчитал, что концепция бенефициарной собственности применяется даже в отсут­ствие четкой ссылки на этот термин в СИДН: концепция не ограничена
198
Глава 5. Концепт бенефициарной собственности в судебной практике зарубежных стран
253
254
252
253
254
случаями, когда непосредственный получатель передал выгоды третьей стороне, она применима и тогда, когда случай был частью более широ­кого подхода «
мошенничество по закону
» (fraude à la loi) в налогообло­жении. Комиссар пришел к выводу, что компания-налогоплательщик не является бенефициарным собственником дивидендов и суд согласился с выводом, однако, – замечает Ф. Бейкер, – в решении не указано, принял ли суд аргументы комиссара
252
.
В. А. Гидирим заключил, что французская высшая судебная ин­станция станет применять к отношениям, регулируемым международ­ными налоговыми соглашениями, национальную концепцию злоупо­требления правом, что достаточно спорно, а кроме того, французским судом концепция бенефициарной собственности понимается расши­ренно, особенно если он применяет для разрешения дела концепцию «существо над формой»
.
С. Джейн, Д. Преббл и К. Бантинг оценили исход дела как иронию, ведь суд отказал банку в предоставлении договорных льгот (отклонил требование предоставить пониженную ставку налога на дивиденды и возместить аванс) исключительно по причине того, что тот не был бе­нефициарным собственником дивидендов. Если бы стороны не ввяза­лись в эту схему, а ционеру
Pharmaceuticals Inc
Marion SA
просто выплатила дивиденды своему ак-
, то в соответствии с СИДН между Французской Республикой и США налог у источника составил бы 15 %, аналогично ставке франко-британских СИДН. Пытаясь одновременно сократить ставку налога и получить возврат налогового аванса, банк лишился обеих выгод – пример неумышленного причинения вреда са­мому себе в результате налогового планирования
Baker Ph.
Ownership. P. 13.
Гидирим В. А.
Jain S., Prebble J., Bunting K.
of substantive business activity in claims for relief under double tax treaties. P. 429.
Progress Report of Subcommittee on Improper Use of Tax Treaties: Beneficial
Основы международного корпоративного налогообложения…
Conduit companies, beneficial ownership, and the test
.
199
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
255
256
255
256
Решение 2006 года английског о Апелляционного суда по делу In do fo od Inte rn at ional F in ance Lt d
v. JP M or ga n Cha se Bank N A
Это единственный в своем роде гражданско-правовой кейс суда пре-
цедентного права из юрисдикции, в силу
arbitration clause
отличной от юрисдикции сторон и рассматриваемого налогового права, толкующий концепт бенефициарной собственности на доходы МК ОЭСР без участия специалистов по национальному и трансграничному налогообложению. И это было первое дело, упоминавшее МК ОЭСР редакции 2003 года
Индонезийская
PT Indofood Sukses Makmur TBK
(далее –
.
Indofood
)
пожелала привлечь заем путем выпуска кредитных нот на международ­ном рынке. Если бы непосредственным эмитентом была
Indofood
, то по индонезийскому законодательству выплаты держателям нот облагались в Индонезии налогом в 20 %; если эмитентом становилась контролируе­мая Маврикий, которая предоставляла
Indofood
дочерняя компания, зарегистрированная в Республике
Indofood
привлеченные средства в ви-
де займа, то в соответствии с СИДН между Индонезией и Маврикием вы­платы процентов маврикийской компании облагались в Индонезии налогом по ставке 10 %, а по индонезийскому законодательству выплаты держателям кредитных нот обложению налогом не подлежали.
Упомянутая дочерняя компания
Indofood International Finance Ltd
(далее – эмитент) разместила в 2002 году кредитные ноты на сумму 10,375 млн долл. США, предоставив в тот же день привлеченные средства в займы
Indofood
на условиях, совпадающих с условиями раз-
мещения кредитных нот. Для представления интересов держателей кредитных нот был привлечен
JPMorgan Chase Bank NA
(далее – довери-
тельный управляющий), также выполняющий функции платежного агента.
Условия размещения кредитных нот оговаривали их досрочное
гашение, если законодательные изменения увеличат ставку налога по
Indofood International Finance LTD and JPMorgan Chase Bank N.A., London Branch (For-
merly J P Morgan Chase Bank, London Branch). URL: www.bailii.org/ew/cases/EWCA/Civ/2006/
158.html (дата обращения 17.11.2017).
Gooijer J.
Op. cit. P. 210.
200
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]