Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве России и зарубежных стран. Монография.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
предметом разъяснения выступает порядок налогообложения дивиден­дов, выплачиваемых российскими организациями иностранным лицам – держателям соглашениями, заключенными российскими организациями (эмитен­тами) с иностранными банками (депозитариями), акции российских эмитентов депонируются в банке (например, агенте или номинальном держателе, назначенном банком. Последние вносятся в реестр акционеров в качестве
ля
акций. Впоследствии банк-депозитарий выпускает
акции
ции российских эмитентов, право собственности на которые подтвер­ждается депозитарными расписками. Дивиденды, выплачиваемые рос­сийскими эмитентами, перечисляются на счета депозитария и им распределяются в пользу держателей депозитарных расписок пропор­ционально количеству депозитарных акций за вычетом комиссии депо­зитария. Депозитарные акции – производные финансовые инструмен­ты, созданные исключительно с целью размещения российских ценных
, подтверждающие право собственности на депонированные ак-
депозитарных расписок
. В соответствии с депозитарными
Bank of New York
), банке-
зарегистрированного держате-
депозитарные
бумаг, депонированных на счетах иностранного депозитария, среди иностранных инвесторов. Они не предоставляют инвесторам прав на имущество банка-эмитента, и банк-эмитент не выступает по ним обязанным лицом, а удостоверяют право собственности иностранных инвесторов на определенное количество ценных бумаг российской организации-эмитента, т. е. имущественный интерес в российской ор­ганизации. При этом депозитарные расписки, подтверждающие право собственности на депонированные акции, заключают в себе в том числе
право на получение дохода
ванным акциям российской организации-эмитента, право
дополнительные акции голосования
но-клиринговые организации, а также номинальных держателей цен­ных бумаг нельзя рассматривать как собственников ценных бумаг кли­ентов и, соответственно, как
на собрании акционеров. Банки-депозитарии, депозитар-
в случае выплаты дивидендов по депониро-
подписки на
, право давать депозитарию
собственников доходов
указания по поводу
, получаемых по этим ценным бумагам. В качестве последних признаются фактические собственники депозитарных расписок, т. е.
конечные бенефициары
91
.
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
139
139
Налоговыми агентами (с соответствующими налоговыми обязанностя­ми и ответственностью) выступают российские эмитенты ценных бумаг.
Следующее письмо Минфина РФ, которое заслуживает внимания
в контексте нашего исследования, появилось в 2006 году
. В запросе налогоплательщика отмечалось, что значение термина «фактическое право на доход» в отношении пассивных доходов (например, дивиден­дов, процентов) СИДН не определено и национальное законодательство релевантной дефиниции не содержит. В разъяснении Минфина подчер­кивается, что термин «фактический получатель дохода» разработан международной практикой заключения СИДН и содержится, в частно­сти, в статьях «Дивиденды», «Проценты», «Роялти» действующих СИДН, заключенных РФ с иностранными государствами, а также в таких ис­точниках международного налогового права, как МК ОЭСР, МК ООН и в официальных комментариях к ним. Далее Минфин подтверждает сло­жившееся на уровне ОЭСР понимание того, что этот термин нужно тол­ковать не в узком «техническом» смысле, но исходя из целей и задач СИДН, как, например, «избежание двойного налогообложения и укло­нение от уплаты налогов», и с учетом таких основных принципов дого­воров, как «предотвращение злоупотребления положениями договора» и «преобладание сущности над формой». Отмечается, что налоговые льготы по такому виду дохода, как дивиденды, в стране источника до­хода не предоставляются, если между фактическим владельцем и пла­тельщиком дивидендов имеется
посредник
, такой как агент или полу­чатель по доверенности, за исключением, если фактический владелец является резидентом другого договаривающегося государства. Кроме того, иностранная организация имеет фактическое право на доход при наличии
правовых оснований
для получения дохода, а именно при условии заключения гражданско-правового договора. Помимо этого, для признания лица в качестве «фактического получателя дохода» дан­ное лицо должно распоряжаться не только правом на получение дохода,
Письмо Минфина РФ от 21.04.2006 № 03-08-02. Доступ из СПС «КонсультантПлюс: финансовые и кадровые консультации» (дата обращения 09.01.2018). См. также: Постановление АС МО от 14.09.2015 № Ф05-12027/2015 по делу № А40-169356/14.
92
Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
140
141
140
141
но и быть
непосредственным выгодоприобретателем
, т. е. лицом, опре-
деляющим дальнейшую «экономическую судьбу» полученного дохода.
Применительно к процентным доходам в Письме от 01.04.2010
№ 03-08-05
Минфин РФ сделал знаковый вывод о том, что для целей налогообложения и, соответственно, для целей применения СИДН определяющим фактором является наличие
ход
. Если получатель – фактический владелец процентов, то устанавли-
фактического права на до-
вается льготная ставка налога, взимаемого в государстве-источнике. И напротив, государство – источник дохода не должно предоставлять освобождение от налогообложения (или осуществлять налогообложение по пониженным ставкам) дохода лишь на том основании, что он полу­чен лицом с постоянным местопребыванием в государстве – партнере по СИДН. Налоговые льготы при налогообложении процентного дохода в стране источника дохода не предоставляются, если между фактиче­ским владельцем и плательщиком процентов имеется посредник, такой как агент или получатель по доверенности, за исключением, если фак­тический владелец является резидентом другого договаривающегося государства. В конечном итоге Минфин пришел к заключению, что при налогообложении процентного дохода по облигациям российских эми­тентов, выплачиваемого российским банком-депозитарием своему кли­енту – иностранному банку, положения СИДН применимы только при наличии фактического права на данный процентный доход у такого иностранного банка.
В Письме от 30.12.2011 № 03-08-13/1
– применительно к налого­обложению процентов по долговым нотам иностранных инвесторов (держателей еврооблигаций) – Минфин еще раз подтвердил позицию, что для целей налогообложения и, соответственно, для применения льготных положений СИДН определяющим фактором является
фактического права на доход
, а также применимость положений МК
наличие
ОЭСР и соответствующих Комментариев к релевантным ситуациям
Письмо Минфина РФ от 01.04.2010 № 03-08-05. Доступ из СПС «КонсультантПлюс: финансовые и кадровые консультации» (дата обращения 09.01.2018). См. также: Письма Минфина РФ от 07.06.2008 № 03-08-05, от 06.06.2008 № 03-08-05/1 и др.
Письмо Минфина РФ от 30.12.2011 № 03-08-13/1. Доступ из СПС «КонсультантПлюс: финансовые и кадровые консультации» (дата обращения 09.01.2018).
93
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
142
143
144
142
143
144
с участием российских организаций. В конечном итоге сделан вывод о том, что в соответствии с международной практикой заключения и применения СИДН и предотвращения уклонения от уплаты налогов при налогообложении процентных доходов, выплачиваемых россий­скими банками по средствам, привлеченным в результате выпуска ев­рооблигаций иностранными SPV-компаниями и размещенным в виде депозита в данных российских банках, следует применять положения СИДН, в зависимости от налогового резидентства конкретного фактиче­ского держателя еврооблигаций. Иностранные SPV-компании, являю­щиеся номинальными эмитентами еврооблигаций, не могут рассматри­ваться как лица, имеющие фактическое право на данные процентные доходы. При отсутствии подтверждений постоянного местонахождения иностранных инвесторов – держателей еврооблигаций процентный до­ход подлежит налогообложению на территории РФ в соответствии со статьей 309 НК РФ
.
Наибольшую известность в период «дозаконодательной эволюции» рассматриваемого концепта получило Письмо Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236
, обобщающее практику применения соответствую­щих положений СИДН и содержащее масштабные интерпретации поня­тийного аппарата, используемого в налоговых спорах по вопросам бе­нефициарной собственности на доходы
.
Минфин, в частности, разъяснил, что при применении СИДН в ча-
сти предоставления права на использование льгот (пониженных ставок
См. доктринальные комментарии указанного Письма Минфина: ции института оценки регулирующего воздействия в области налогового администрирования офшорной деятельности (на примере концепции бенефициарного собственника доходов) // Безопасность бизнеса. 2015. № 2. С. 12–17; отношениях // Вестн. ВАС РФ. 2012. № 9. С. 34–51; законодательства. Налогообложение купонных выплат по еврооблигациям // Финансовая газета. 2012. № 36. С. 8–9; и др.
Письмо Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236. Доступ из СПС «Консультант­Плюс: законодательство» (дата обращения 09.01.2018). См. также: Письмо ФНС России от 17.05.2017 № СА-4-7/9270@. Доступ из СПС «КонсультантПлюс: законодательство» (дата обращения 09.01.2018).
См. подробный комментарий рассматриваемого Письма Минфина: тивы кодификации концепции бенефициарного собственника в российском налоговом зако­нодательстве.
Фатхутдинов Р. С
Фоевцов С
Бауэр В. П
. Существо и форма в налоговых
. Изменения налогового
Брук Б. Я
. О реализа-
. Перспек-
94
Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
и освобождений) при налогообложении отдельных видов доходов от ис­точников в РФ необходимо производить оценку на предмет того, явля­ется ли лицо, претендующее на льготы, фактическим получателем (бе­нефициарным собственником) соответствующего дохода; для признания лица в качестве фактического получателя дохода (бенефици­арного собственника) необходимо не только наличие
ний
для непосредственного получения дохода, но это лицо должно быть
непосредственным выгодоприобретателем
чески получает выгоду от полученного дохода и определяет его даль­нейшую экономическую судьбу; следует также учитывать
функции
щей на получение льготы в соответствии СИДН. Как видим, Минфин использует дохода: во-первых, наличие правовых оснований, т. е. титульных прав на доход (формально-юридический подход), и, во-вторых, наличие фак­тической возможности определять экономическую судьбу дохода (эко­номический или сущностный анализ).
СИДН у получателя дохода еще не позволяет однозначно (по умолча­нию) квалифицировать его в качестве бенефициарного собственника
и
принимаемые риски
двухуровневый тест
Минфин констатирует: наличие резидентства страны – партнера по
иностранной организации, претендую-
для идентификации статуса получателя
, т. е. лицом, которое факти-
правовых основа-
выполняемые
полученного дохода. Если последний, не используя формально такие инструменты, как агентирование или номинальное держание, действует как
промежуточное звено
ющего выгоду от дохода, предоставление в государстве – источнике до­хода налоговых льгот (пониженных ставок и освобождений) противоре­чит целям и задачам СИДН. Такое промежуточное звено (например, кондуитную компанию) нельзя рассматривать как лицо, имеющее фак­тическое право на получаемый доход, если несмотря на свой
ный статус
вым резидентом государства источника дохода, подобная компания обладает очень позволяет рассматривать ее в качестве доверенного лица или управля­ющего, действующего от имени заинтересованных лиц. Предусмотрен­ные СИДН льготы (пониженные ставки и освобождения) в отношении
собственника дохода в сделке с лицом, являющимся налого-
узкими полномочиями
в интересах иного лица, фактически получа-
формаль-
в отношении этого дохода, что
95
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
выплачиваемых доходов от источника в РФ не применяются, если они выплачиваются в рамках сделки или серии сделок, осуществленных та­ким образом, что иностранное лицо, претендующее на получение льго­ты в виде пониженной ставки по пассивным доходам, выплачивает прямо или косвенно весь или почти весь доход (в любое время и в лю­бой форме) другому лицу, которое
не имело бы льгот
по СИДН, если бы
такие доходы выплачивались напрямую такому лицу.
Далее в Письме приводится
неисчерпывающий перечень
кондуит-
ных сделок в отношении дивидендов, процентов и роялти:
резидент государства — партнера по соглашению, получающий
дивиденды от источников в РФ, имеет обязательство перед иным ли­цом, являющимся резидентом государства, не имеющего соответству­ющего соглашения с РФ (или государства, соглашение с которым уста­навливает менее льготные условия налогообложения дивидендов), перечислить всю или почти всю сумму дивидендов этому иному лицу (группе таких лиц) напрямую или с использованием посредников;
резидент государства — партнера по соглашению, получающий
проценты по кредиту (займу), предоставленному российскому лицу, пе­речисляет всю или почти всю сумму процентов иному лицу, являюще­муся резидентом государства, не имеющего соответствующего соглаше­ния с РФ (или государства, соглашение с которым устанавливает менее льготные условия налогообложения процентов), поскольку денежные средства, предоставленные российскому лицу первым упомянутым иностранным резидентом в виде кредита (займа), были получены им самим от этого иного лица — резидента третьего иностранного государ­ства;
резидент государства — партнера по соглашению, получающий
доходы от авторских прав от источников в РФ по сублицензионному до­говору, перечисляет всю или почти всю сумму таких доходов лицу, яв­ляющемуся резидентом государства, не имеющего соответствующего соглашения с РФ (или государства, соглашение с которым устанавливает менее льготные условия налогообложения), по договору лицензии, ко­торый заключен между первым упомянутым иностранным резидентом и этим иным резидентом третьего иностранного государства, являю-
96
Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
145
146
147
145
146
147
щимся обладателем исключительных прав на объект интеллектуальной собственности.
В Письме от 24.07.2014 № 03-08-05/36499
Минфин впервые по­дробно разъяснил, какими документами может подтверждаться статус фактического получателя пассивных доходов в целях получения налого­вых льгот по СИДН. Констатируется, что отсутствие в НК РФ упомина­ния о конкретных документах, необходимых для определения фактиче­ского получателя дохода, свидетельствует о том, что законодатель не ограничивает налоговых агентов каким-либо перечнем, отдавая пред­почтение содержательной части полученной налоговым агентом ин­формации. Здесь Минфин имеет в виду такой юридический инструмен­тарий, как
квалифицированное молчание закона
, когда отсутствие императивных указаний по какому-либо вопросу дает возможность за­интересованному лицу реализовать свои субъективные права и обязан­ности наиболее удобным для себя образом. Молчание закона всегда свидетельствует не о пробелах в праве, но о стремлении законодателя, не прибегая к излишней формализации, предоставить заинтересован­ным лицам возможность самим выбирать оптимальный для себя вари­ант юридически значимого поведения
.
В этом документе сформулирована значимая позиция Минфина о том, что обязанность налогового агента принять меры к определению иностранных контрагентов как фактических получателей доходов не является для него излишней, поскольку такие меры необходимы для определения
справедливой суммы налога
. Тем самым
бремя проверки
фактического статуса иностранной организации, претендующей на по­лучение налоговых льгот по СИДН, и
соответствующие риски
возлага­ются на ее российского контрагента. Эта обременение, по мнению В. А. Гидирима, вытекает из «обязанности налогового агента добросо­вестно применять нормы международного налогового соглашения»
.
Судебная система активно поддержала позицию фискальных органов
Письмо Минфина РФ от 24.07.2014 № 03-08-05/36499. Доступ из СПС
«КонсультантПлюс: финансовые и кадровые консультации» (дата обращения 09.01.2018).
О квалифицированном молчании закона применительно к сфере налогов и сборов см.:
Демин А. В
. Принцип определенности налогообложения. М.: Статут, 2015. С. 292–299.
Гидирим В. А
. Основы международного корпоративного налогообложения.
97
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
148
148
о том, что ответственность за правильность исчисления и удержания налога у источника (включая правильность применения пониженных ставок и освобождений, предусмотренных СИДН) несет именно россий­ский налоговый агент
.
Краткий обзор разъяснений Минфина, изданных до
легализации
концепта в НК РФ, показывает формирование устойчивых
правовых позиций
, основанных на международной налоговой практике
официальной
и впоследствии перенесенных в законодательство о налогах и сборах, а именно:
для целей налогообложения и, соответственно, для целей при-
менения СИДН определяющим фактором является не формальный ста­тус собственника дохода, но наличие
концепт разработан
международной практикой
фактического права на доход
заключения
;
СИДН и содержится, в частности, в статьях «Дивиденды», «Проценты», «Роялти» действующих СИДН, заключенных РФ с иностранными госу­дарствами, а также в таких
источниках
международного налогового
права, как МК ОЭСР, МК ООН, и в официальных Комментариях к ним;
концепт применяется
универсально
ко всем СИДН, заключен­ным и применяемым РФ, даже если в тексте некоторых из них он прямо не упоминается;
термин «фактическое право на доход» нужно толковать не в уз-
ком «техническом» смысле, но исходя из
объекта и целей
СИДН, как, например, избежание двойного налогообложения и противодействие уклонению от уплаты налогов, и с учетом таких основных принципов договоров, как «предотвращение злоупотребления положениями дого­вора» и «приоритет существа над формой». Основная цель применения концепта – не допустить использования налоговых льгот, предусмот­ренных СИДН, лицами, которым они
государство источника дохода не обязано
на налогообложение
См., напр.: Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации». Доступ из СПС «КонсультантПлюс: судебная практика» (дата обращения 09.01.2018).
дохода лишь по той причине, что такой доход был
изначально не предназначались
отказываться от прав
;
98
Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
непосредственно получен резидентом государства, с которым оно име­ет действующее СИДН, устанавливающее льготы при налогообложении этого дохода;
государство источника дохода не должно предоставлять налого-
вые льготы лишь на том основании, что доход был получен резидентом государства – партнера по СИДН; для предоставления права на исполь­зование льгот (пониженных ставок и освобождений) при налогообложе­нии отдельных видов доходов от источников в РФ необходимо оценить, является ли лицо, претендующее на льготы, фактическим получателем (бенефициарным собственником) соответствующего дохода; такое лицо должно быть которое фактически получает выгоду от полученного дохода и опреде­ляет его дальнейшую
выполняемые функции и принимаемые риски
ции, претендующей на получение льготы в соответствии с СИДН;
налоговый агент несет обязанность
в качестве фактического получателя дохода в целях правильного опре­деления суммы налога, подлежащей удержанию и перечислению в бюд­жетную систему России. Возложение на российского налогового агента указанного обременения предполагает сбор последним необходимых
документов (информации)
ветствующий контрагент имеет право на налоговые преимущества по СИДН. Перечень документов является ческая презумпция: если вопрос прямо не урегулирован налоговым за­коном, заинтересованный участник налоговых отношений вправе осу-
непосредственным выгодоприобретателем
экономическую судьбу
; следует также учитывать
иностранной организа-
квалификации
, которые способны подтвердить, что соот-
открытым
, т. е. действует факти-
, т. е. лицом,
контрагента
ществлять свои права и обязанности наиболее удобным (оптимальным) для себя образом.
99
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
149
150
149
150

3.2. Имплементация концепта в российское законодательство о налогах и сборах

Как видим, законодательные новеллы в части бенефициарной соб­ственности на доход появились не на пустом месте, но фактически за­кончили оформление налогово-правового института, который длитель­но присутствовал и использовался de facto в отечественной практике заключения, толкования и реализации СИДН (c учетом их контекста, объекта и целей) внесенная в статью 7 НК РФ Законом 376-ФЗ, – законодательная новел­ла, тем не менее положение о фактическом праве на доходы и ранее не­зримо присутствовало в международном налоговом праве и в правовой системе РФ, если рассматривать нормы соглашений об избежании
. «Хотя концепция бенефициарной собственности,
двойного налогообложения как часть правовой системы РФ согласно ст. 15 Конституции РФ»
. Более того, на наш взгляд, российский зако­нодатель существенно задержался с имплементацией в налоговую си­стему России международного понятийного аппарата, относящегося к концепту бенефициарной собственности.
По ряду причин путь к закреплению в НК РФ концепта бенефици­арной собственности оказался на редкость тернистым. Еще в конце 2009 года Минфин РФ подготовил поправки в статью 7 НК РФ, преду­сматривавшие, что если при применении в отношении доходов от ис­точников в РФ норм и правил СИДН будет установлено, что фактиче­ским получателем этих доходов является физическое лицо или
Как известно, в силу пункта 1 статьи 31 Венской конвенции «договор должен толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое следует придать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и целей договора». В статьях 31– 33 Венской конвенции в качестве источников толкования международных договоров опре­делены основные (например, контекст договора или любое последующее соглашение между участниками договора относительно толкования договора) и дополнительные (например, подготовительные материалы и обстоятельства заключения договора) источники толкования. Эти положения полностью применимы к в СИДН, особенно в случае отсутствия релевантных дефиниций в национальном законода­тельстве.
Гидирим В. А
. Основы международного корпоративного налогообложения.
налогово-правовой терминологии
, используемой
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]