Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве России и зарубежных стран. Монография.pdf
X
- •ОГЛАВЛЕНИЕ
- •ВВЕДЕНИЕ
- •Глава 1. СТАНОВЛЕНИЕ КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ НАЛОГОВОМ ПРАВЕ
- •Глава 2. РЕФОРМИРОВАНИЕ КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОД В РАМКАХ ОЭСР
- •2.1. Начало реформ: попытки дефинирования
- •2.2. Проект – 2011: приглашение к дискуссии
- •2.3. Проект – 2012: пересмотр и корректировка
- •3.1. Формирование концепта в Российской Федерации: преднормативный этап
- •2.4. Оценка реформы налоговым сообществом
- •Глава 3. ГЕНЕЗИС КОНЦЕПТА БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ О НАЛОГАХ И СБОРАХ
- •3.2. Имплементация концепта в российское законодательство о налогах и сборах
- •Глава 4. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В РОССИЙСКОЙ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ
- •Глава 5. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОДЫ В СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
- •Глава 6. КОНЦЕПТ БЕНЕФИЦИАРНОЙ СОБСТВЕННОСТИ НА ДОХОД И ПЛАН BEPS: НОВЫЕ ГОРИЗОНТЫ
- •ЗАКЛЮЧЕНИЕ
- •СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ И ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
предметом разъяснения выступает порядок налогообложения дивидендов, выплачиваемых российскими организациями иностранным лицам –
держателям
соглашениями, заключенными российскими организациями (эмитентами) с иностранными банками (депозитариями), акции российских
эмитентов депонируются в банке (например,
агенте или номинальном держателе, назначенном банком. Последние
вносятся в реестр акционеров в качестве
ля
акций. Впоследствии банк-депозитарий выпускает
акции
ции российских эмитентов, право собственности на которые подтверждается депозитарными расписками. Дивиденды, выплачиваемые российскими эмитентами, перечисляются на счета депозитария и им
распределяются в пользу держателей депозитарных расписок пропорционально количеству депозитарных акций за вычетом комиссии депозитария. Депозитарные акции – производные финансовые инструменты, созданные исключительно с целью размещения российских ценных
, подтверждающие право собственности на депонированные ак-
депозитарных расписок
. В соответствии с депозитарными
Bank of New York
), банке-
зарегистрированного держате-
депозитарные
бумаг, депонированных на счетах иностранного депозитария, среди
иностранных инвесторов. Они не предоставляют инвесторам прав на
имущество банка-эмитента, и банк-эмитент не выступает по ним
обязанным лицом, а удостоверяют право собственности иностранных
инвесторов на определенное количество ценных бумаг российской
организации-эмитента, т. е. имущественный интерес в российской организации. При этом депозитарные расписки, подтверждающие право
собственности на депонированные акции, заключают в себе в том числе
право на получение дохода
ванным акциям российской организации-эмитента, право
дополнительные акции
голосования
но-клиринговые организации, а также номинальных держателей ценных бумаг нельзя рассматривать как собственников ценных бумаг клиентов и, соответственно, как
на собрании акционеров. Банки-депозитарии, депозитар-
в случае выплаты дивидендов по депониро-
подписки на
, право давать депозитарию
собственников доходов
указания по поводу
, получаемых по
этим ценным бумагам. В качестве последних признаются фактические
собственники депозитарных расписок, т. е.
конечные бенефициары
91
.

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
139
139
Налоговыми агентами (с соответствующими налоговыми обязанностями и ответственностью) выступают российские эмитенты ценных
бумаг.
Следующее письмо Минфина РФ, которое заслуживает внимания
в контексте нашего исследования, появилось в 2006 году
. В запросе
налогоплательщика отмечалось, что значение термина «фактическое
право на доход» в отношении пассивных доходов (например, дивидендов, процентов) СИДН не определено и национальное законодательство
релевантной дефиниции не содержит. В разъяснении Минфина подчеркивается, что термин «фактический получатель дохода» разработан
международной практикой заключения СИДН и содержится, в частности, в статьях «Дивиденды», «Проценты», «Роялти» действующих СИДН,
заключенных РФ с иностранными государствами, а также в таких источниках международного налогового права, как МК ОЭСР, МК ООН и в
официальных комментариях к ним. Далее Минфин подтверждает сложившееся на уровне ОЭСР понимание того, что этот термин нужно толковать не в узком «техническом» смысле, но исходя из целей и задач
СИДН, как, например, «избежание двойного налогообложения и уклонение от уплаты налогов», и с учетом таких основных принципов договоров, как «предотвращение злоупотребления положениями договора»
и «преобладание сущности над формой». Отмечается, что налоговые
льготы по такому виду дохода, как дивиденды, в стране источника дохода не предоставляются, если между фактическим владельцем и плательщиком дивидендов имеется
посредник
, такой как агент или получатель по доверенности, за исключением, если фактический владелец
является резидентом другого договаривающегося государства. Кроме
того, иностранная организация имеет фактическое право на доход при
наличии
правовых оснований
для получения дохода, а именно при
условии заключения гражданско-правового договора. Помимо этого,
для признания лица в качестве «фактического получателя дохода» данное лицо должно распоряжаться не только правом на получение дохода,
Письмо Минфина РФ от 21.04.2006 № 03-08-02. Доступ из СПС «КонсультантПлюс:
финансовые и кадровые консультации» (дата обращения 09.01.2018). См. также:
Постановление АС МО от 14.09.2015 № Ф05-12027/2015 по делу № А40-169356/14.
92

Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
140
141
140
141
но и быть
непосредственным выгодоприобретателем
, т. е. лицом, опре-
деляющим дальнейшую «экономическую судьбу» полученного дохода.
Применительно к процентным доходам в Письме от 01.04.2010
№ 03-08-05
Минфин РФ сделал знаковый вывод о том, что для целей
налогообложения и, соответственно, для целей применения СИДН
определяющим фактором является наличие
ход
. Если получатель – фактический владелец процентов, то устанавли-
фактического права на до-
вается льготная ставка налога, взимаемого в государстве-источнике.
И напротив, государство – источник дохода не должно предоставлять
освобождение от налогообложения (или осуществлять налогообложение
по пониженным ставкам) дохода лишь на том основании, что он получен лицом с постоянным местопребыванием в государстве – партнере
по СИДН. Налоговые льготы при налогообложении процентного дохода
в стране источника дохода не предоставляются, если между фактическим владельцем и плательщиком процентов имеется посредник, такой
как агент или получатель по доверенности, за исключением, если фактический владелец является резидентом другого договаривающегося
государства. В конечном итоге Минфин пришел к заключению, что при
налогообложении процентного дохода по облигациям российских эмитентов, выплачиваемого российским банком-депозитарием своему клиенту – иностранному банку, положения СИДН применимы только при
наличии фактического права на данный процентный доход у такого
иностранного банка.
В Письме от 30.12.2011 № 03-08-13/1
– применительно к налогообложению процентов по долговым нотам иностранных инвесторов
(держателей еврооблигаций) – Минфин еще раз подтвердил позицию,
что для целей налогообложения и, соответственно, для применения
льготных положений СИДН определяющим фактором является
фактического права на доход
, а также применимость положений МК
наличие
ОЭСР и соответствующих Комментариев к релевантным ситуациям
Письмо Минфина РФ от 01.04.2010 № 03-08-05. Доступ из СПС «КонсультантПлюс:
финансовые и кадровые консультации» (дата обращения 09.01.2018). См. также: Письма
Минфина РФ от 07.06.2008 № 03-08-05, от 06.06.2008 № 03-08-05/1 и др.
Письмо Минфина РФ от 30.12.2011 № 03-08-13/1. Доступ из СПС «КонсультантПлюс:
финансовые и кадровые консультации» (дата обращения 09.01.2018).
93

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
142
143
144
142
143
144
с участием российских организаций. В конечном итоге сделан вывод
о том, что в соответствии с международной практикой заключения
и применения СИДН и предотвращения уклонения от уплаты налогов
при налогообложении процентных доходов, выплачиваемых российскими банками по средствам, привлеченным в результате выпуска еврооблигаций иностранными SPV-компаниями и размещенным в виде
депозита в данных российских банках, следует применять положения
СИДН, в зависимости от налогового резидентства конкретного фактического держателя еврооблигаций. Иностранные SPV-компании, являющиеся номинальными эмитентами еврооблигаций, не могут рассматриваться как лица, имеющие фактическое право на данные процентные
доходы. При отсутствии подтверждений постоянного местонахождения
иностранных инвесторов – держателей еврооблигаций процентный доход подлежит налогообложению на территории РФ в соответствии
со статьей 309 НК РФ
.
Наибольшую известность в период «дозаконодательной эволюции»
рассматриваемого концепта получило Письмо Минфина РФ от 09.04.2014
№ 03-00-РЗ/16236
, обобщающее практику применения соответствующих положений СИДН и содержащее масштабные интерпретации понятийного аппарата, используемого в налоговых спорах по вопросам бенефициарной собственности на доходы
.
Минфин, в частности, разъяснил, что при применении СИДН в ча-
сти предоставления права на использование льгот (пониженных ставок
См. доктринальные комментарии указанного Письма Минфина:
ции института оценки регулирующего воздействия в области налогового администрирования
офшорной деятельности (на примере концепции бенефициарного собственника доходов) //
Безопасность бизнеса. 2015. № 2. С. 12–17;
отношениях // Вестн. ВАС РФ. 2012. № 9. С. 34–51;
законодательства. Налогообложение купонных выплат по еврооблигациям // Финансовая
газета. 2012. № 36. С. 8–9; и др.
Письмо Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236. Доступ из СПС «КонсультантПлюс: законодательство» (дата обращения 09.01.2018). См. также: Письмо ФНС России
от 17.05.2017 № СА-4-7/9270@. Доступ из СПС «КонсультантПлюс: законодательство» (дата
обращения 09.01.2018).
См. подробный комментарий рассматриваемого Письма Минфина:
тивы кодификации концепции бенефициарного собственника в российском налоговом законодательстве.
Фатхутдинов Р. С
Фоевцов С
Бауэр В. П
. Существо и форма в налоговых
. Изменения налогового
Брук Б. Я
. О реализа-
. Перспек-
94

Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
и освобождений) при налогообложении отдельных видов доходов от источников в РФ необходимо производить оценку на предмет того, является ли лицо, претендующее на льготы, фактическим получателем (бенефициарным собственником) соответствующего дохода; для
признания лица в качестве фактического получателя дохода (бенефициарного собственника) необходимо не только наличие
ний
для непосредственного получения дохода, но это лицо должно быть
непосредственным выгодоприобретателем
чески получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу; следует также учитывать
функции
щей на получение льготы в соответствии СИДН. Как видим, Минфин
использует
дохода: во-первых, наличие правовых оснований, т. е. титульных прав
на доход (формально-юридический подход), и, во-вторых, наличие фактической возможности определять экономическую судьбу дохода (экономический или сущностный анализ).
СИДН у получателя дохода еще не позволяет однозначно (по умолчанию) квалифицировать его в качестве бенефициарного собственника
и
принимаемые риски
двухуровневый тест
Минфин констатирует: наличие резидентства страны – партнера по
иностранной организации, претендую-
для идентификации статуса получателя
, т. е. лицом, которое факти-
правовых основа-
выполняемые
полученного дохода. Если последний, не используя формально такие
инструменты, как агентирование или номинальное держание, действует
как
промежуточное звено
ющего выгоду от дохода, предоставление в государстве – источнике дохода налоговых льгот (пониженных ставок и освобождений) противоречит целям и задачам СИДН. Такое промежуточное звено (например,
кондуитную компанию) нельзя рассматривать как лицо, имеющее фактическое право на получаемый доход, если несмотря на свой
ный статус
вым резидентом государства источника дохода, подобная компания
обладает очень
позволяет рассматривать ее в качестве доверенного лица или управляющего, действующего от имени заинтересованных лиц. Предусмотренные СИДН льготы (пониженные ставки и освобождения) в отношении
собственника дохода в сделке с лицом, являющимся налого-
узкими полномочиями
в интересах иного лица, фактически получа-
формаль-
в отношении этого дохода, что
95

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
выплачиваемых доходов от источника в РФ не применяются, если они
выплачиваются в рамках сделки или серии сделок, осуществленных таким образом, что иностранное лицо, претендующее на получение льготы в виде пониженной ставки по пассивным доходам, выплачивает
прямо или косвенно весь или почти весь доход (в любое время и в любой форме) другому лицу, которое
не имело бы льгот
по СИДН, если бы
такие доходы выплачивались напрямую такому лицу.
Далее в Письме приводится
неисчерпывающий перечень
кондуит-
ных сделок в отношении дивидендов, процентов и роялти:
резидент государства — партнера по соглашению, получающий
дивиденды от источников в РФ, имеет обязательство перед иным лицом, являющимся резидентом государства, не имеющего соответствующего соглашения с РФ (или государства, соглашение с которым устанавливает менее льготные условия налогообложения дивидендов),
перечислить всю или почти всю сумму дивидендов этому иному лицу
(группе таких лиц) напрямую или с использованием посредников;
резидент государства — партнера по соглашению, получающий
проценты по кредиту (займу), предоставленному российскому лицу, перечисляет всю или почти всю сумму процентов иному лицу, являющемуся резидентом государства, не имеющего соответствующего соглашения с РФ (или государства, соглашение с которым устанавливает менее
льготные условия налогообложения процентов), поскольку денежные
средства, предоставленные российскому лицу первым упомянутым
иностранным резидентом в виде кредита (займа), были получены им
самим от этого иного лица — резидента третьего иностранного государства;
резидент государства — партнера по соглашению, получающий
доходы от авторских прав от источников в РФ по сублицензионному договору, перечисляет всю или почти всю сумму таких доходов лицу, являющемуся резидентом государства, не имеющего соответствующего
соглашения с РФ (или государства, соглашение с которым устанавливает
менее льготные условия налогообложения), по договору лицензии, который заключен между первым упомянутым иностранным резидентом
и этим иным резидентом третьего иностранного государства, являю-
96

Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
145
146
147
145
146
147
щимся обладателем исключительных прав на объект интеллектуальной
собственности.
В Письме от 24.07.2014 № 03-08-05/36499
Минфин впервые подробно разъяснил, какими документами может подтверждаться статус
фактического получателя пассивных доходов в целях получения налоговых льгот по СИДН. Констатируется, что отсутствие в НК РФ упоминания о конкретных документах, необходимых для определения фактического получателя дохода, свидетельствует о том, что законодатель не
ограничивает налоговых агентов каким-либо перечнем, отдавая предпочтение содержательной части полученной налоговым агентом информации. Здесь Минфин имеет в виду такой юридический инструментарий, как
квалифицированное молчание закона
, когда отсутствие
императивных указаний по какому-либо вопросу дает возможность заинтересованному лицу реализовать свои субъективные права и обязанности наиболее удобным для себя образом. Молчание закона всегда
свидетельствует не о пробелах в праве, но о стремлении законодателя,
не прибегая к излишней формализации, предоставить заинтересованным лицам возможность самим выбирать оптимальный для себя вариант юридически значимого поведения
.
В этом документе сформулирована значимая позиция Минфина о
том, что обязанность налогового агента принять меры к определению
иностранных контрагентов как фактических получателей доходов не
является для него излишней, поскольку такие меры необходимы для
определения
справедливой суммы налога
. Тем самым
бремя проверки
фактического статуса иностранной организации, претендующей на получение налоговых льгот по СИДН, и
соответствующие риски
возлагаются на ее российского контрагента. Эта обременение, по мнению
В. А. Гидирима, вытекает из «обязанности налогового агента добросовестно применять нормы международного налогового соглашения»
.
Судебная система активно поддержала позицию фискальных органов
Письмо Минфина РФ от 24.07.2014 № 03-08-05/36499. Доступ из СПС
«КонсультантПлюс: финансовые и кадровые консультации» (дата обращения 09.01.2018).
О квалифицированном молчании закона применительно к сфере налогов и сборов см.:
Демин А. В
. Принцип определенности налогообложения. М.: Статут, 2015. С. 292–299.
Гидирим В. А
. Основы международного корпоративного налогообложения.
97

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
148
148
о том, что ответственность за правильность исчисления и удержания
налога у источника (включая правильность применения пониженных
ставок и освобождений, предусмотренных СИДН) несет именно российский налоговый агент
.
Краткий обзор разъяснений Минфина, изданных до
легализации
концепта в НК РФ, показывает формирование устойчивых
правовых позиций
, основанных на международной налоговой практике
официальной
и впоследствии перенесенных в законодательство о налогах и сборах,
а именно:
для целей налогообложения и, соответственно, для целей при-
менения СИДН определяющим фактором является не формальный статус собственника дохода, но наличие
концепт разработан
международной практикой
фактического права на доход
заключения
;
СИДН и содержится, в частности, в статьях «Дивиденды», «Проценты»,
«Роялти» действующих СИДН, заключенных РФ с иностранными государствами, а также в таких
источниках
международного налогового
права, как МК ОЭСР, МК ООН, и в официальных Комментариях к ним;
концепт применяется
универсально
ко всем СИДН, заключенным и применяемым РФ, даже если в тексте некоторых из них он прямо
не упоминается;
термин «фактическое право на доход» нужно толковать не в уз-
ком «техническом» смысле, но исходя из
объекта и целей
СИДН, как,
например, избежание двойного налогообложения и противодействие
уклонению от уплаты налогов, и с учетом таких основных принципов
договоров, как «предотвращение злоупотребления положениями договора» и «приоритет существа над формой». Основная цель применения
концепта – не допустить использования налоговых льгот, предусмотренных СИДН, лицами, которым они
государство источника дохода не обязано
на налогообложение
См., напр.: Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57 «О некоторых
вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового
кодекса Российской Федерации». Доступ из СПС «КонсультантПлюс: судебная практика»
(дата обращения 09.01.2018).
дохода лишь по той причине, что такой доход был
изначально не предназначались
отказываться от прав
;
98

Глава 3. Генезис концепта бенефициарной собственности
непосредственно получен резидентом государства, с которым оно имеет действующее СИДН, устанавливающее льготы при налогообложении
этого дохода;
государство источника дохода не должно предоставлять налого-
вые льготы лишь на том основании, что доход был получен резидентом
государства – партнера по СИДН; для предоставления права на использование льгот (пониженных ставок и освобождений) при налогообложении отдельных видов доходов от источников в РФ необходимо оценить,
является ли лицо, претендующее на льготы, фактическим получателем
(бенефициарным собственником) соответствующего дохода; такое лицо
должно быть
которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую
выполняемые функции и принимаемые риски
ции, претендующей на получение льготы в соответствии с СИДН;
налоговый агент несет обязанность
в качестве фактического получателя дохода в целях правильного определения суммы налога, подлежащей удержанию и перечислению в бюджетную систему России. Возложение на российского налогового агента
указанного обременения предполагает сбор последним необходимых
документов (информации)
ветствующий контрагент имеет право на налоговые преимущества по
СИДН. Перечень документов является
ческая презумпция: если вопрос прямо не урегулирован налоговым законом, заинтересованный участник налоговых отношений вправе осу-
непосредственным выгодоприобретателем
экономическую судьбу
; следует также учитывать
иностранной организа-
квалификации
, которые способны подтвердить, что соот-
открытым
, т. е. действует факти-
, т. е. лицом,
контрагента
ществлять свои права и обязанности наиболее удобным (оптимальным)
для себя образом.
99

Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
149
150
149
150
3.2. Имплементация концепта в российское законодательство о налогах и сборах
Как видим, законодательные новеллы в части бенефициарной собственности на доход появились не на пустом месте, но фактически закончили оформление налогово-правового института, который длительно присутствовал и использовался de facto в отечественной практике
заключения, толкования и реализации СИДН (c учетом их контекста,
объекта и целей)
внесенная в статью 7 НК РФ Законом 376-ФЗ, – законодательная новелла, тем не менее положение о фактическом праве на доходы и ранее незримо присутствовало в международном налоговом праве и в правовой
системе РФ, если рассматривать нормы соглашений об избежании
. «Хотя концепция бенефициарной собственности,
двойного налогообложения как часть правовой системы РФ согласно
ст. 15 Конституции РФ»
. Более того, на наш взгляд, российский законодатель существенно задержался с имплементацией в налоговую систему России международного понятийного аппарата, относящегося
к концепту бенефициарной собственности.
По ряду причин путь к закреплению в НК РФ концепта бенефициарной собственности оказался на редкость тернистым. Еще в конце
2009 года Минфин РФ подготовил поправки в статью 7 НК РФ, предусматривавшие, что если при применении в отношении доходов от источников в РФ норм и правил СИДН будет установлено, что фактическим получателем этих доходов является физическое лицо или
Как известно, в силу пункта 1 статьи 31 Венской конвенции «договор должен
толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое следует придать
терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и целей договора». В статьях 31–
33 Венской конвенции в качестве источников толкования международных договоров определены основные (например, контекст договора или любое последующее соглашение между
участниками договора относительно толкования договора) и дополнительные (например,
подготовительные материалы и обстоятельства заключения договора) источники толкования.
Эти положения полностью применимы к
в СИДН, особенно в случае отсутствия релевантных дефиниций в национальном законодательстве.
Гидирим В. А
. Основы международного корпоративного налогообложения.
налогово-правовой терминологии
, используемой
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
