Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве России и зарубежных стран. Монография.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
Глава 4. Концепт бенефициарной собственности в российской судебной практике
211
211
акционерного капитала или распределение в виде дивидендов акционе­ру с дальнейшим взносом этих средств в уставный капитал);
компания
Intesa Sanpaolo Holding International S.A.
не уплачивала
налоги с получаемого процентного дохода, перечисляя последний в ка­честве дивидендов в адрес
Intesa Sanpaolo Milan Spa
и реализуя схему
«двойного неналогообложения» получаемых (и передаваемых) доходов;
после саммита G20 в апреле 2009 года по противодействию
странами G20 (включая Российскую Федерацию) уклонению от налого­обложения, по борьбе с уклонением от налогообложения за счет исполь­зования низконалоговых юрисдикции и злоупотребления соглашения­ми об избежании двойного налогообложения (включая
treaty shopping
),
в том числе в части концепции бенефициара и необходимости облагать налогом прибыль в тех юрисдикциях, где она экономически сформиро­вана, новые займы выдавались российской организации уже из «соб­ственных средств» компании
Intesa Sanpaolo Holding International S.A.
а число сотрудников последней в Люксембурге было увеличено с четы­рех до семи;
,
компания
Intesa Sanpaolo Holding International S.A.
не определя-
ла дальнейшую экономическую судьбу процентных доходов, получен­ных от банка, являясь не их фактическим получателем (бенефициаром), а только посредником, используемым компанией
Spa
и банком для получения необоснованной налоговой выгоды в виде
Intesa Sanpaolo Milan
полного освобождения от налогообложения с силу пункта 1 статьи 11 СИДН между РФ и Люксембургом.
По оценкам специалистов юридической компании
Taxology
, в дан­ном деле «притворность» заимодавца, прикрывавшего собой материн­скую компанию, была установлена исходя из того, что единственной его функцией являлось аккумулирование и дальнейшая передача денежных средств материнской компании холдинга
Семенов С., Сомов Л
определение фактического бенефициара выплачиваемого им за рубеж дохода. Доступ из СПС «КонсультантПлюс: финансовые и кадровые консультации», 2016 (дата обращения
20.02.2018). См. также: телям дохода // Налоговый вестник. Консультации. Разъяснения. Мнения. 2016. № 12. С. 91–97.
Чулкова Л
. Налоговый агент несет ответственность за неправильное
. Налоговые льготы предоставляются фактическим получа-
.
141
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
212
213
212
213
Рассмотренный кейс почти дословно «копирует» пример, приве­денный Минфином РФ в письме от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236 а именно: резидент государства – партнера по СИДН, получающий про­центы по кредиту (займу), предоставленному российскому лицу, пере­числяет всю или почти всю сумму процентов иному лицу, являющемуся резидентом государства, не имеющего соответствующего СИДН с РФ (или государства, соглашение с которым устанавливает менее льготные условия налогообложения процентов), поскольку денежные средства, предоставленные российскому лицу первым упомянутым иностранным резидентом в виде кредита (займа), были получены им самим от этого иного лица – резидента третьего иностранного государства.
Еще один важный вывод из данного кейса: при отсутствии сведе­ний о фактических получателях дохода суд признает наличие доказа­тельств, что непосредственный получатель дохода не является его ко-
,
нечным бенефициаром, достаточным для отказа в применении договорных льгот (пониженных ставок и освобождений) по СИДН.
Постановле ние АС СЗО от 15.03. 2016 № Ф07 -2557/2016
по делу № А13- 5850/2014 ООО «Капит ал »
Вот как охарактеризовал этот кейс заместитель руководителя ФНС России С. А. Аракелов: «Заявитель внес вклад в уставный капитал взаи­мозависимых кипрских компаний, созданных незадолго до спорной операции и не осуществляющих экономической деятельности, путем передачи принадлежащих ему акций ПАО «Северсталь» в обмен на ак­ции указанных компаний по неравноценной стоимости. В свою очередь,
Письмо Минфина России от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236 «О применении льгот, предусмотренных международными соглашениями об избежании двойного налого­обложения» // Экономика и жизнь (Бухгалтерское приложение). № 16. 25.04.2014.
Постановление АС СЗО от 15.03.2016 № Ф07-2557/2016 по делу № А13-5850/2014. Доступ из СПС «КонсультантПлюс: судебная практика» (дата обращения 14.02.2018). Выводы суда поддержаны определением ВС РФ от 05.08.2016 № 307-КГ16-7111. См. также п. 1 Письма ФНС России от 23.12.2016 № СА-4-7/24825@ «О направлении обзора правовых по­зиций, отраженных в судебных актах Конституционного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации, принятых во втором полугодии 2016 года по во­просам налогообложения». Доступ из СПС «КонсультантПлюс: законодательство» (дата обращения 21.02.2018).
142
Глава 4. Концепт бенефициарной собственности в российской судебной практике
214
215
214
215
эти кипрские компании в течение ограниченного периода времени че­рез взаимозависимые компании второго звена осуществляли передачу спорных акций фирмам, зарегистрированным на Британских Виргин­ских островах. Суды установили, что в первоначальной сделке по пере­даче акций от российской компании отсутствует инвестиционная со­ставляющая, так как полученные кипрской компанией акции переданы компаниям второго звена уже на следующий день. То есть фактически данная сделка прикрывает безвозмездную передачу акций в адрес ко­нечного получателя, зарегистрированного на Британских Виргинских островах»
.
Итак, российская организация ОАО «Капитал» передала свой актив – акции ОАО «Северсталь» – подконтрольным кипрским компа­ниям
Astromoon Limited
и
Astrozone Limited
в качестве вклада в устав-
ный капитал (в обмен на акции указанных компаний по неравноценной стоимости), которые, в свою очередь, безвозмездно передали их компа­ниям Виргинские острова, БВО)
Anters Associates Limited
. Приведенные операции ООО «Капитал»
и
Lanton Enterprises Limited
(Британские
отразило в налоговом и бухгалтерском учете как долгосрочные финан­совые вложения.
По мнению инспекции, ООО «Капитал» не выполнило свою обя­занность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет суммы налога с доходов иностранных организации от источников в РФ, полу­ченных в виде ценных бумаг (акций российской организации) ино­странными компаниями
Limited Astroshine Limited
которых является
(БВО) через подконтрольные ему иностранные компании
и
Sungrebe Investment Limited
Anters Associates Limited
Loranel Limited
и
Lanton Enterprises
(Кипр), единственным акционером
(БВО), а их владельцем
значится А. А. Мордашов, который также является единственным учре­дителем и руководителем ООО «Капитал». При этом все участники схе­мы – ООО «Капитал», компании
Аракелов С. А
России с учетом сформировавшейся судебной практики // Закон. 2017. № 5. С. 52.
Напомним, что с Британскими Виргинскими островами Россия не заключала международных налоговых договоров. Следовательно, налогообложение организации – резидента БВО осуществляется в соответствии с общими положениями НК РФ.
. Развитие концепции фактического права на доход: подходы ФНС
Astromoon Limited, Astrozone Limited
143
,
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
Astroshine Limited, Loranel Limited, Anters Associates Limited, Lanton En­terprises Limited, Sungrebe Investment Limited
являются взаимозависимыми лицами.
Суд поддержал выводы инспекции, указав, что ООО «Капитал» первоначально совершило притворную сделку по передаче акций ОАО «Северсталь» в уставный капитал кипрских компаний первого зве­на – ных операций и не осуществляющих экономической деятельности, в обмен на акции указанных компаний стоимостью 1 евро за акцию, т. е. неравноценных по стоимости акциям ОАО «Северсталь». При этом за ограниченный период времени, фактически за четыре месяца, ООО «Капитал» вывело в офшорные зоны 34 450 835 обыкновенных ак­ций ОАО «Северсталь», имеющих по состоянию на 22.01.2009 рыночную стоимость 84 749 054,10 долл. США. Суд принял во внимание, что пере­дача ООО «Капитал» акций ОАО «Северсталь» в качестве вклада в устав­ный капитал кипрских компаний
Astroshine Limited
и
Loranel Limited
Astromoon Limited
, а также А. А. Мордашов –
, созданных незадолго до спор-
и
Astrozone Limited
не носила характер инвестиционной деятельности, поскольку не имела цели получения прибыли или достижения иного полезного эффекта. В спорный период указанные компании не вели деятельности; фактиче­ски ими совершена единственная сделка, связанная с получением в уставный капитал обыкновенных акций ОАО «Северсталь» и последу­ющей передачей (на следующий день после получения) их взаимозави­симым кипрским компаниям второго звена –
Astroshine Limited Limited
тал» осуществило сделку по передаче акций кипрским компаниям
и
Astrozone Limited
При разрешении спора судом сделан вывод о том, что ООО «Капи-
Astromoon Limited
а именно: факт выбытия без встречного предоставления 2,45 % обыкно­венных акций ОАО «Северсталь» компаниям
Lanton Enterprises Limited
, созданным одновременно с компаниями
.
и
Astrozone Limited
с целью прикрыть иную сделку,
Anters Associates Limited
, являющимся резидентами БВО, через кипр-
Loranel Limited
Astromoon
и
и
ские компании
Соглашаясь с данной инспекцией оценкой подлинного экономиче­ского смысла указанных операций, суд принял во внимание, что кипр-
144
Loranel Limited
и
Astroshine Limited
.
Глава 4. Концепт бенефициарной собственности в российской судебной практике
216
216
скими компаниями первого звена
Astromoon Limited
и
Astrozone Limited
в кипрские компании второго звена
Loranel Limited
и
Astroshine Limited
внесены полученные от ООО «Капитал» акции ОАО «Северсталь» в об­мен на акции класса Б, которые не дают полномочий участвовать в управлении компаниями (получать уведомления и голосовать на всех ежегодных годовых и внеочередных общих собраниях членов компа­нии; назначать и снимать директоров), а тем самым контроль над акци­ями ОАО «Северсталь» получен компаниями и
Lanton Enterprises Limited
компаний
Astroshine Limited
, являющимися владельцами акций класса А
и
Loranel Limited
Anters Associates Limited
и имеющими возмож-
ность повлиять на решение о выплате дивидендов именно владельцам акций класса Б.
Созданная ООО «Капитал» схема по передаче акций ОАО «Север­сталь» в адрес компаний
Limited
, являющихся резидентами БВО, с которыми Российской Феде-
Anters Associates Limited
и
Lanton Enterprises
рацией не заключено СИДН, привела к возникновению налоговой выго­ды в виде уменьшения налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы по доходам, полученным иностранными юридическими лицами от источников в РФ, так как ООО «Капитал», применяя положе­ния статьи 277 НК РФ и Соглашения между Правительствами РФ и Рес­публики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.1998
, не исчисляло и не удер­живало налог на доходы иностранных организаций при передаче кипр­ским компаниям
Astromoon Limited
и
Astrozone Limited
обыкновенных
акций ОАО «Северсталь».
Приняв во внимание обстоятельства многоступенчатой передачи акций ОАО «Северсталь», фактические взаимоотношения в рамках группы иностранных компаний, взаимозависимость ООО «Капитал» и иностранных организаций, определенные уставами кипрских компа­ний права владельцев акций класса А и класса Б, несопоставимость об­мена акций ОАО «Северсталь» на акции кипрских компаний первого звена, а также действительную цель, которую при совершении спорных операции преследовал налогоплательщик, суд сделал вывод о том, что
Бюллетень международных договоров. 1999. № 12.
145
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
217
217
получателями доходов от источника в РФ в данном случае являются компании
Anters Associates Limited
и
Lanton Enterprises Limited
(рези-
денты БВО), поскольку именно они получили фактическое право на распоряжение акциями ОАО «Северсталь» и извлечение дохода от их владения. Следовательно, безвозмездная передача последним имуще­ства (акций) со стороны ООО «Капитал» фактически приводит к образо­ванию у них дохода, подлежащего обложению налогом с доходов ино­странных организаций, удерживаемым у источника выплаты доходов.
В конечном итоге суд пришел к выводу об обоснованности и дока­занности вывода инспекции о создании ООО «Капитал» схемы для вы­вода принадлежащих ему акций ОАО «Северсталь», конечными получа­телями доходов от управления которыми являются компании
Associates Limited
и
Lanton Enterprises Limited
(резиденты БВО), а имен-
Anters
но в целях получения налоговой выгоды в виде безвозмездной переда­чи акций и неуплаты налога в соответствии с российским законодатель­ством.
Постановле ние АС МО о т 27.05.2016 № Ф05-666 7/2016 по делу № А40-116746/ 20 15 ПАО «МДМ Банк»
Предмет налогового спора в рамках данного кейса – налогообло­жение процентных доходов, выплачиваемых российскими компаниями иностранным организациям — резидентам Республики Кипр.
Фабула дела такова. ПАО «МДМ Банк» перечисляло процентные дохо­ды по долговым обязательствам российских организаций иностранным организациям
MDM INVESTMENTS LIMITED
и
BROKERCREDITSERVICE
(ре-
зиденты Республики Кипр), не осуществляющим деятельность через по­стоянное представительство в РФ. При этом на основании пункта 1 ста­тьи 309 и пункта 2 статьи 310 НК РФ, а также статьи 11 Соглашения между Правительствами РФ и Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от
05.12.1998 применялась нулевая налоговая ставка.
Постановление АС МО от 27.05.2016 № Ф05-6667/2016 по делу № А40-116746/2015.
Доступ из СПС «КонсультантПлюс: судебная практика» (дата обращения 21.02.2018).
146
Глава 4. Концепт бенефициарной собственности в российской судебной практике
218
218
Инспекцией установлено, что
MDM INVESTMENT LIMITED
и
BROKERCREDITSERVISCE
в отношении соответствующих облигаций и
процентных доходов по ним выполняли только брокерские (агентские) функции (являлись только номинальными держателями бумаг в интере­сах иных лиц)
. Фактическими (де-факто) получателями спорных про­центов являлись иные лица (инвесторы). Указанные компании и де-юре не квалифицировали спорные проценты как полученный собственный доход (не отражали в отчетности в составе собственных доходов).
Между тем льгота (освобождение от налогообложения в РФ), предусмотренная пунктом 1 статьи 11 СИДН РФ – Кипр, с учетом офи­циальных Комментариев к МК ОЭСР, применяется исключительно в случае, если лицо (резидент Республики Кипр), которому перечисля­ются проценты, является фактическим получателем (бенефициарным собственником) этого дохода. При этом, указал суд, для признания лица в качестве фактического получателя дохода необходимо не только
Подробный анализ этого тезиса сделан С. А. Аракеловым: «Вывод об инвестиционном характере деятельности кипрских компаний был сделан в том числе на основании информации, размещенной на официальном сайте Комиссии по ценным бумагам и биржам Республики Кипр, а также финансовой отчетности компаний. Кроме того, в рамках мероприятий налогового контроля российской налоговой инспекцией был получен ответ от налоговых органов Республики Кипр о деятельности иностранных компаний. В ответе подтверждалось, что компании не совершают сделок за собственный счет и не имеют своего собственного портфеля денежных средств и ценных бумаг; любой вид дохода в форме купонных выплат или дивидендов, полученный от ценных бумаг, переводится клиенту, на счете которого хранятся указанные ценные бумаги, на которые он имеет право. На основании отчетности был сделан вывод, что сумма задекларированных компаниями доходов существенно ниже суммы выплат, произведенных банком в их адрес, что свидетельствует о том, что компании не являлись выгодоприобретателями (владельцами) спорных процентов. Это подтверждается также тем, что компании в отчетности не отражали спорные проценты в качестве своего дохода, относя к нему только комиссию за оказание брокерских услуг. Со ссылкой на положения учредительных договоров компаний, предусматривающих направление банку копий всех балансов, а также данных консолидированной финансовой отчетности по стандартам МСФО, в которой отражались результаты и финансовое положение дочерних кипрских компаний, суд пришел к выводу, что банк располагал исчерпывающей информацией о видах осуществляемой кипрскими компаниями деятельности, о структуре их активов, величине и видах получаемых ими доходов. Собранные доказательства были признаны достаточными для вывода о том, что кипрские компании в отношении соответствующих облигаций и процентных доходов по ним выполняли только брокерские (агентские) функции и не являлись владельцами спорных процентов» (
Аракелов С. А
. Указ. соч. С. 50–51).
147
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
наличие правовых оснований для непосредственного получения дохода, но это лицо также должно быть
лем
, т. е. лицом, которое фактически получает выгоду от полученного
непосредственным выгодоприобретате-
дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу.
Оценив представленные в материалах дела доказательства, суды пришли к выводу о том, что поскольку фактическими получателями спорных процентов являлись иные лица (инвесторы), а не кипрские компании-брокеры (в отношении спорных процентов выполняли бро­керские (агентские) функции), то в данном случае при выплате этих процентов отсутствовали правовые основания для применения льготы (освобождения от налогообложения в РФ), предусмотренной СИДН для лиц (резидентов Кипра), являющихся фактическими получателями до­ходов в виде процентов.
В связи с этим и отсутствием информации о фактических получа­телях спорных процентов (их резидентстве) банк в качестве налогового агента был обязан исчислить (удержать, перечислить в бюджет) налог, исходя из общей ставки налога для процентных доходов в размере 20 % (статья 284 НК РФ).
Довод банка о том, что НК РФ не содержит конкретных положений, обязывающих налогового агента осуществлять процедуры по выявле­нию того, является ли иностранное лицо, которому перечисляются про­центные доходы, фактическим получателем этого дохода, отклонен су­дами по следующим основаниям. Согласно пункту 2 статьи 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых ино­странным организациям, производятся налоговым агентом по всем ви­дам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением в том числе случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (со­глашениями) не облагаются налогом в РФ. То есть неудержание налога налоговым агентом производится только при условии того, что соответ­ствующий доход (в данном случае проценты) не облагаются налогом в РФ в соответствии с международными договорами. Согласно положе­ниям СИДН РФ – Кипр при выплате дохода в виде процентов от источ­ников в РФ льгота (освобождение от налогообложения в РФ), преду-
148
Глава 4. Концепт бенефициарной собственности в российской судебной практике
смотренная пунктом 1 статьи 11 СИДН, применяется исключительно в случае, если лицо (резидент Республики Кипр), которому перечисляются проценты, является фактическим получателем (бенефициарным соб­ственником) этого дохода. Из изложенного следует, что банк при вы­плате спорного дохода обязан был устанавливать, является ли лицо, ко­торому выплачивается этот доход, фактическим получателем дохода, что налогоплательщиком не было сделано.
Довод банк об отсутствии в пункте 1 статьи 11 СИДН РФ – Кипр специальной оговорки «если такой резидент является лицом, имею­щим фактическое право (право собственности) на проценты», а также терминов «фактический получатель», «фактическое право» право­мерно отклонен, поскольку данное положение следует толковать в совокупности, с учетом разъяснения Комментариев ОЭСР и компе­тентного органа в целях применения (разъяснения положений) действующих СИДН. При этом надлежащее толкование термина «фактический получатель (владелец) дохода» было дано не только на международном уровне, но и в национальном законодательстве РФ о налогах и сборах (статья 7 НК РФ).
Как мы видим, важная специфика рассмотренного кейса заключа­ется в том, что в ходе судебных разбирательств так и не были установ­лены фактические бенефициарные собственники процентных доходов, что, впрочем, не помешало вменить российскому налоговому агенту обязанность по их установлению и налоговую ответственность за невы­полнение обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов. Таким образом, суд сформулировал важнейшую правовую позицию: применение льготного режима налогообложения в рамках СИДН воз­можно только в случае, если известен фактический (конечный) получа­тель дохода, к которому применимы релевантные положения СИДН и российского законодательства о налогах и сборах при наличии под­тверждающих документов.
149
Бенефициарная собственность на доходы в налоговом праве
219
220
219
220
Постановле ние АС ДВО от 31.05. 2016 № Ф03-2220/2016 по делу № А04- 6181/2015 «Олекмин ский рудник»
Этот кейс отчасти аналогичен предыдущему, его
casus belli
нало-
гообложение процентного дохода, выплаченного российской организа­цией взаимозависимой иностранной компании-заимодавцу. В основе судебного разбирательства – обстоятельства перечисления российским ООО «Олекминский рудник» (далее – общество) иностранной компании
Thorrouble Limited
процентов по договору займа, с суммы которых об-
ществом как налоговым агентом, по мнению инспекции, поддержанно­му судами, неправомерно не удержан и не перечислен налог с доходов, полученных иностранной компанией от источников в РФ.
Суд пришел к выводу, что при выплате российской организацией дохода, в том числе в виде процентов по займу, в пользу иностранной компании, этот доход подлежит налогообложению в соответствии с рос­сийским законодательством о налогах и сборах. Кроме того, судом уста­новлено, что денежные средства общества в виде уплаты процентов по займу иностранной компании
Thorrouble Limited
на территорию Вели-
кобритании не поступали и носили формальный характер, были при­званы использовать преимущества Конвенции между Правительствами РФ и Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 «Об избежании двойного налогообложения и предотвра­щении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества»
.
При рассмотрении спора судами установлено, что обязательства по выплате процентов возникли на основании целого ряда переуступок – по договору займа, заключенному между обществом (заемщик) и ком­панией
Thorrouble Limited
(займодавец), которая на дату выплаты дохо-
да в виде процентов по займу являлась налоговым резидентом Соеди­ненного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, о чем российский заемщик был осведомлен. Все участники схемы и их учре­дители оказались взаимозависимыми лицами – дочерними компания-
Постановление АС ДВО от 31.05.2016 № Ф03-2220/2016 по делу № А04-6181/2015.
Доступ из СПС «КонсультантПлюс: судебная практика» (дата обращения 21.02.2018).
Бюллетень международных договоров. 1999. № 8.
150
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]