Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Адвокатура
в России
Под научной редак
Заслуженного юриста Российской Федерации,
доктора юридических наук, профессора Г.Б. Мирзоева,
кандидата юридических наук, доктора экономических наук,
профессора, лауреата премии Правительства РФ
в области науки и техники Н.Д. Эриашвили
Под общей редакцией
Заслуженного юриста Российской Федерации,
доктора юридических наук, вице-президента
Федеральной палаты адвокатов РФ А.П. Галоганова
öèå
é
Седьмое издание,
переработанное и дополненное
Допущено Министерством образования
Российской Федерации в качестве учебного пособия
для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по специальности «Юриспруденция»
Рекомендовано Международным учебно-методическим центром
«Профессионал
для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»,
по дистанционным образовательным технологиям (ДОТ);
по научной специальности «Судебная власть, прокурорский надзор,
организация правоохранительной деятельности, адвокатура»
Рекомендовано Научно-исследовательским институтом
образо
обучающихся по направлению «Юриспруденция»
Рекомендовано Международным научно-иссл
центром судебной экспертизы и исследований
для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по направлению подготовки «Юриспруденция»
ьный учебник» в качестве учебного пособия
вания и науки в качестве учебного пособия
для студентов высших учебных заведений,
едовательским
Закон и право Москва 2023
ÓÄÊ 347.965(470+571)(075.8)
ÁÁÊ 67.75(2Ðîñ)ÿ73-1
À28
Коллектив авторов:
Н.И. Газетдинов, А.П. Галоганов, Д.А. Иванов, О.В. Исаенкова,
С.Я. Казанцев, Н.А. Колоколов, В.А. Мамонтов, Г.Б. Мирзоев,
М.И. Никитин, Ю.С. Потапова, А.В. Тумаков, Ю.А. Федорова,
А.Е. Шарихин, Н.Д. Эриашвили
Адвокатура в России: учеб. пособие для студентов вузов,
À28 обучающихся по направлению «Юриспруденция» / под
науч. ред. Г.Б. Мирзоева, Н.Д. Эриашвили; под общ.
ðåä.
А.П. Галоганова. — 7-е изд., перераб. и доп. —
М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2023. — 367 ñ.
I. Мирзоев, Гасан Борисович.
II. Эриашвили, Нодари Дарчоевич.
III. Галоганов, Алексей Павлович.
ISBN 978-5-238-03514-7
Агентство CIP РГБ
Представлены сущность и задачи адвокатуры, история развития российской адвокатуры, приведены формы адвокатских образований, их
взаимоотношения с государственными и правоохранительными органами, права и обязанности адвокатов. Дан сравнительный анализ организации и деятельности российской и зарубежной адвокатуры.
Особое внимание акцентировано на этических основах судебного
представительства, осуществляемого адвокатами, на содержании и пределах адвокатской тайны, границах самостоятельности адвоката в процессе адвокатской деятельности, процессуальной независимости адвоката.
Для студентов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»,
аспирантов, преподавателей юридических вузов, а также руководителей соответствующих хозяйствующих субъектов.
ÁÁÊ 67.75(2Ðî
ñ)ÿ73-1
ISBN 978-5-238-03514-7
© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2002, 2008, 2010, 2011, 2015, 2020, 2021
Принадлежит исключительное право на использование и распространение
издания. Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами
или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.
Введение
Адвокатура является важнейшим институтом гражданского
общества. Зарождение адвокатуры принято связывать со становлением гражданского общества в Древней Греции и Древнем Риме.
Прототипом адвокатуры являлись так называемая родственная
адвокатура и патронат, которые со временем превратились в отдельный вид профессиональной юридической деятельности.
В России элементы судебного представительства упоминаются
в достаточно ранних источниках — Псковской судной грамоте
(1467 год), Судебнике Ивана Грозного (1550 год) и Соборном
уложении царя Алексея Михайловича (1649 год). Однако формирование института адвокатуры принято связывать с судебными
реформами Александра II (1864 год).
Современная российская адвокатура находится в непрерывном
процессе развития и самосовершенствования. Институт адвокатуры является неотъемлемой составляющей построения современного гражданского общества.
Закрепление в 1993 году на конституционном уровне модели
правового государства, где права и свободы граждан стали рассматриваться как высшая ценность, обусловило необходимость
комплекса реформ во всех сферах жизни государства и общества
Российской Федерации.
Эти реформы затронули сферы уголовного, гражданского, административного законодательства, а также потребовали изменений на
законодательном уровне сферы адвокатской деятельности.
Деятельность современной российской адвокатуры регламентируется в первую очередь Федеральным законом от 31 мая 2002 г.
¹ 63-ФЗ (ред. от 21.07.2020) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»
как национального законодательства, так и международного права.
Нормы, связанные с участием адвоката в разных видах процессов, содержатся в соответствующем процессуальном законодательстве.
Представляется, что изучение института адвокатуры не может
строиться исключительно на комментировании действующего законодательства и предполагает изучение истории вопроса и зару-
1
, который учитывает требования
1
Далее по всему тексту Закон об адвокатуре.
4
бежного опыта. В связи с этим в настоящее дополненное издание
включена история возникновения и становления института адвокатуры в России за рубежом. Кроме того, в учебном пособии нашли отражение правовые и организационные основы деятельности
адвоката, статус адвоката, нравственные аспекты адвокатской деятельности, вопросы адвокатского производства, а также современная организация и деятельность адвокатуры за рубежом. Для придания пособию практической направленности здесь используются
материалы судебной и арбитражной практики, научные публикации практикующих адвокатов и юристов, а также международноправовые документы, касающиеся адвокатской деятельности.
Адвокатура как учебная дисциплина (учебный курс) — это систематизированный для оптимизации процесса обучения учебный
материал об адвокатуре как науке, ее основных постулатах и категориях. Наряду с другими отраслями правовых знаний она рассматривается как атрибут общечеловеческой культуры, способствующий развитию общей правовой культуры.
Тематика учебного курса по учебной дисциплине «Адвокатура в
России», представленного в рамках этого пособия, подобрана таким
образом, чтобы студенты получили необходимый объем знаний о
сущности и задачах адвокатуры, истории развития российской адвокатуры, формах адвокатских образований, об их взаимоотношениях с
государственными и правоохранительными органами, о правах и обязанностях адвокатов, могли провести сравнительный анализ организации и деятельности российской и зарубежной адвокатуры.
Главы 1—7 освещают такие аспекты дисциплины, как понятие
«адвокатская деятельность», сущность, задачи и значение адвокатской деятельности и адвокатуры в России, история адвокатуры,
организация и виды адвокатской деятельности, порядок и условия
приобретения, прекращения, приостановления статуса адвоката,
понятие «статус адвоката» и его содержание, его права и обязанности, нравственные основы деятельности, понятие «судебная
речь адвоката», ее значение и структура.
В главах 8—14 рассматриваются вопросы участия адвоката в
конституционном, уголовном, гражданском, арбитражном, третейском и административном судопроизводствах, а также в исполнительном производстве.
Главы 15—16 посвящены адвокатской деятельности за рубежом — участию адвоката в подготовке и рассмотрении дел Европейским судом по правам человека, а также особенностям деятельности
адвокатов в таких странах, как Англия, Германия, США и Франция.
Авторы с благодарностью примут от читателей все замечания и
пожелания.
Глава 1
Общие положения
об адвокатской деятельности
и адвокатуре в России
1.1. Право граждан на квалифицированную
юридическую помощь
Конституционные гарантии права
на квалифицированную юридическую помощь
В правовом государстве каждому человеку должно быть обеспечено равенство возможностей в наличии и использовании права на получение квалифицированной юридической помощи. Так,
Конституция Российской Федерации гарантирует права и свободы человека и гражданина, обеспечивая право каждого на судебную защиту (ст. 46). Важная роль в реализации этой нормы принадлежит российской адвокатуре, особенность положения которой состоит в ее негосударственном характере.
Адвокатура является важным институтом гражданского общества. Российская адвокатура юридически была учреждена в рамках Судебной реформы 1864 г. С тех пор она прошла большой
исторический путь развития, включающий в себя ряд этапов,
каждый из которых характеризуется определенными чертами и
свойствами.
Проблема права на судебную защиту приобретает в настоящее
время повышенную общественную значимость. Граждане и организации широко используют предоставленное им конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи от адвокатов, осуществляющих судебную защиту и представительство по различным категориям уголовных, административных
и гражданских дел от имени и в интересах обращающихся к ним
физических и юридических лиц.
Эффективность результатов деятельности работника любой
профессии, в том числе и адвоката, зависит прежде всего от его
профессионализма и взаимосвязанных между собой деловых ка-
6
честв. Адвокат обязан хорошо знать суть и содержание своей работы, иметь необходимые теоретические знания и практические навыки для ее выполнения, добросовестно относиться к выполнению
профессиональных обязанностей.
В соответствии со ст. 48 Конституции РФ в нашей стране каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.
Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый
в совершении преступления имеет право пользоваться помощью
адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.
Конституция РФ содержит необходимый с точки зрения современной мировой конституционной практики перечень процессуальных и институциональных гарантий обеспечения полноценного
статуса личности. К ним относятся следующие права:
1) на квалифицированную юридическую помощь, на судебную
защиту прав и свобод (в том числе на оспаривание в суде незаконных
действий (бездействия) и решений органов государственной власти и
местного самоуправления, а также их должностных лиц);
2) на рассмотрение своего дела в том суде и тем судьей, к
подсудности которых данное дело отнесено законом; право на
защиту;
3) не свидетельствовать против самого себя и своих близких
родственников;
4) на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной
власти или их должностных лиц;
5) на обращение в межгосударственные органы за защитой
прав и свобод человека, если исчерпаны все внутригосударственные средства правовой защиты, и др.
Проблема обеспечения права на юридическую помощь имеет,
помимо чисто правового содержания, политический, социокультурный, экономический и ряд других аспектов. Квалифицированная юридическая помощь в обстановке усложняющейся правовой
системы и включения личности в общественную жизнь (политику,
экономику, культуру) становится непременным условием социальной активности личности, а нередко и условием выживания.
Однако формальное (декларативное) провозглашение прав и свобод личности может и не иметь существенной практической ценности без наличия эффективного правового механизма обеспечения этих прав и свобод, без развитой системы юридических, прежде всего конституционных, гарантий их обеспечения.
Глава 1
Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России
7
Законодательное обеспечение права
граждан на юридическую помощь
В современной юрисдикции право на юридическую помощь
относится к конституционным гарантиям прав и свобод человека,
и в том числе к гарантиям правосудия. Это означает, что каждый,
кто нуждается в квалифицированной юридической помощи, может
получить ее, обратившись к адвокату.
Адвокат должен строить свои отношения с клиентом на конфи-
денциальной основе, и он не вправе разглашать доверенные ему
сведения. Данный признак адвокатуры придает ей некоторое сходство с деятельностью священнослужителей (религиозных объединений), обязанных хранить тайну исповеди. Защитники должны
служить человеку, т.е. ни в коем случае своей «защитой» не навредить ему и никогда не оставлять его без сочувствия и посильной
юридической помощи.
Право на юридическую помощь в современном понимании
значительно шире, чем право на помощь адвоката только в судопроизводстве. Юридическая помощь может потребоваться в любой
жизненной ситуации, часто никак не связанной с судебным разбирательством. Поэтому действующее российское законодательство гарантирует право на юридическую помощь не только в уголовном процессе, но и во многих других сферах взаимоотношений
государства и личности.
Право на юридическую помощь лиц, лишенных свободы по
приговору суда, закреплено в Уголовно-исполнительном кодексе
1
ÐÔ
. Для получения юридической помощи осужденные могут
пользоваться услугами адвокатов, а также иных лиц, имеющих
право на оказание такой помощи (п. 8 ст. 12 УИК РФ). Так, по их
заявлению им могут быть предоставлены свидания с адвокатами
или иными лицами, имеющими право на оказание юридической
помощи. По желанию осужденного и указанных лиц свидания могут быть предоставлены наедине.
Закон РФ от 2 июля 1992 года «О психиатрической помощи и
2
гарантиях прав граждан при ее оказании»
среди видов психиатрической помощи и социальной защиты, гарантируемых государством, называет консультации по правовым вопросам и другие виды
юридической помощи в медицинских организациях, оказывающих
психиатрическую помощь, стационарных организациях социаль-
1
Далее — УИК РФ.
2
Закон РФ от 2 июля 1992 г. ¹ 3185-1 (в ред. 08.12.2020) «О психиатрической
помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании».
8
ного обслуживания, предназначенных для лиц, страдающих психическими расстройствами (ст. 16).
Федеральный закон от 28 декабря 2013 года «Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации»
сматривает правило, в соответствии с которым получателям социальных услуг с учетом их индивидуальных потребностей предоставляется оказание помощи в получении юридических услуг, в том
числе бесплатно, в защите прав и законных интересов (ст. 20).
Квалифицированная юридическая помощь и как принцип, и
как предмет правового регулирования, и как вид профессиональной деятельности приобретает реальное значение и подлинную
социальную ценность в гражданском обществе лишь в условиях
законности и правопорядка, обеспечиваемого правовым государством. Законность представляет собой определенный режим общественной и государственной жизни. Это основа обеспечения и защиты прав личности и поддержания правопорядка в государстве.
Оказывая юридическую помощь адвокат охватывает широкий
круг действий:
1) помощь клиенту в поиске необходимого нормативного пра-
вового акта, разъяснение его содержания;
2) проведение консультаций и справок по правовым вопросам
как в устной, так и в письменной форме
3) содействие в составлении заявления, жалобы, ходатайства и
других документов правового характера, аргументация позиции;
4) представление интересов доверителя по налоговым правона-
рушениям;
5) определение органа, который наиболее эффективно может
разрешить возникшую проблему;
6) осуществление представительства в суде или ином органе;
7) ведение защиты по уголовному делу, представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве, в гражданскому судопроизводстве, отстаивание законных интересов гражданина, привлекаемого к административной ответственности.
Глава 1
1
преду-
1.2. Институт адвокатуры
Понятие «адвокатура»
Характеристика института адвокатуры раскрыта в статье 3 Закона
об адвокатуре. В частности, в Законе об адвокатуре отмечается:
1) адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в сис-
1
Федеральный закон от 28.12.2013 ¹ 442-ФЗ (в ред. 13.07.2020) «Об основах
социального обслуживания граждан в Российской Федерации».
Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России
9
тему органов государственной власти и органов местного самоуправления;
2) адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов;
3) в целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов,
оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством
Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи;
4) каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.
Адвокатура в настоящее время в организационном плане формируется по территориальному принципу, а не при судах, как это
было в России до 1917 года, т.е. в одном регионе действует только
одна адвокатская палата, поскольку замкнутость адвокатуры при
судах вела к определенному ограничению прав граждан на защиту
и к зависимости адвокатуры от судебной власти.
Эффективная защита адвокатами прав и законных интересов
физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается не только прямым
указанием в Законе, но и такими демократическими правовыми
принципами организации и деятельности института адвокатуры,
как гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна
сведений, доверенных адвокату клиентами, и др. Система этих
правовых принципов определяет сущность адвокатуры и отличие
ее от других элементов правозащитной системы общества — государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организаций России.
Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов
правозащитной системы гражданского общества можно определить следующим образом.
Адвокатура — это негосударственное и некоммерческое доброволь-
ное профессиональное объединение квалифицированных юристов,
наделенных статусом адвоката, созданное для оказания юридиче-
ской помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты
их прав и законных интересов.
10
Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридиче-
ская помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, по-
лучившими статус адвоката в порядке, установленном Законом, фи-
зическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и
интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Глава 1
В этом определении заложена суть явления: адвокатура представляет и защищает не интересы государства или правосудия, а
негосударственный, частный интерес.
В свое время известный ученый в области юриспруденции
Е.В. Васьковский писал:
Адвокатура представляет собой не заместительницу тяжущихся как
субъектов процесса, а фактор правосудия и элемент судебной орга-
низации, института той ветви публичного права, которая носит на-
звание судебного или процессуального
1
.
В соответствии с Законом об адвокатуре адвокатура — некоммерческая организация. Она определена как «некоммерческое,
самоуправляемое профессиональное объединение, основанное на
индивидуальном членстве лиц, занимающихся адвокатской деятельностью». Как институт гражданского сообщества адвокатура
не входит в систему органов государственной власти и местного
самоуправления (ст. 3, 29, 31 и др. Закона об адвокатуре). Указание на некоммерческий характер означает, что адвокатура не ставит целью извлечение прибыли. Гонорары, поступающие в адвокатские образования за оказание правовой помощи адвокатами,
используются для оплаты их труда, содержания технического аппарата, на хозяйственно-канцелярские расходы, а также для отчислений в страховые и пенсионные фонды.
Адвокатские объединения самостоятельны è независимы îò îð-
ганов государственного управления — это один из важных принципов деятельности адвокатуры. Правовые основы взаимодействия
адвокатуры с органами государственной власти — это один из
концептуальных вопросов, ответ на который определяет в значительной мере правовой статус адвокатуры, ее место в системе государственных и общественных институтов.
В книге «Организация адвокатуры» Е.В. Васьковский, исследуя
принципы организации адвокатуры, отмечал, что адвокатура либо
может вообще не иметь никакой организации, либо может быть
организована по одному из трех типов: (1) государственной службы; (2) сословия, подчиненного дисциплинарной власти администрации или судов; (3) самоуправляемого сословия.
1
Васьковский Е.В. История адвокатуры. СПб., 1893. С. 25.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]