Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Адвокат в арбитражном процессе
241
Ответчик имеет право во всех случаях, а иные лица, участвующие в деле, в случаях и порядке, установленных АПК РФ, направить арбитражному суду, истцу и иным лицам, участвующим в
деле, отзыв на исковое заявление с приложением документов,
подтверждающих возражения относительно иска. Отзыв составляется по правилам искового заявления. В нем могут быть указаны
имеющиеся у ответчика ходатайства.
Ответчик, а следовательно, и его представитель вправе до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, руководствуясь общими правилами предъявления исков, предъявить к
истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском в случаях, если: встречное требование направлено
к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного
иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более
быстрому и правильному рассмотрению дела.
Доказывание в арбитражном процессе
Основания иска и возражений на иск, нормы материального и
процессуального права, подлежащие применению к спорному
правоотношению, определяют предмет доказывания.
Каждое лицо, участвующее в арбитражном деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание
своих требований и возражений. Исключением являются споры о
признании недействительными актов государственных органов,
органов местного самоуправления и иных органов, должностных
лиц, при рассмотрении которых обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия указанных актов,
решений, совершения действия (бездействия), возлагается на соответствующий орган или должностное лицо.
В арбитражном процессе (как и в любом судебном разбирательстве) особое значение придается доказательствам и процессу
доказывания. Доказательствами по делу (ст. 64 АПК РФ) являются
полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования, и
возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства,
имеющие значение для правильного рассмотрения дела.
В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, за-
242
ключения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи,
иные документы и материалы. Общее правило распределения бремени доказывания между участниками спора закрепляет главный
элемент состязательного начала арбитражного процесса: каждому
заинтересованному лицу надлежит доказывать факты, которые
обосновывают его юридическую позицию.
Обязанность по доказыванию (бремя доказывания), согласно
ст. 65 АПК РФ, возложена на участников процесса и их представителей. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих
требований и возражений, перед другими лицами, участвующими
в деле, до начала судебного заседания. Лица, участвующие в деле, вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми
другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно (ст. 65 АПК РФ).
Лица, имеющие основания опасаться, что представление необходимых доказательств станет невозможным, могут просить суд об
обеспечении этих доказательств.
В арбитражном процессе, как и в гражданском процессе, не
все обстоятельства, имеющие значение для дела, нуждаются в доказывании. К таким обстоятельствам закон относит общеизвестные и
преюдициальные, а также обстоятельства, признанные сторонами.
Однако, чтобы составу арбитражного суда стало известно об этих
фактах, зачастую требуется активная работа адвоката по собиранию этих сведений и представлению их суду.
Адвокат, являющийся представителем в арбитражном судопроизводстве и имеющий соответствующие полномочия, имеет
следующие права.
1. Обращаться с заявлениями к арбитражному суду — при нали-
чии специальной оговорки в доверенности — об изменении основания или предмета иска, увеличении размера исковых требований
при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до
принятия судебного акта; об отказе от иска полностью или частично; об окончании дела мировым соглашением; без каких-либо
оговорок — о выбранной кандидатуре арбитражного заседателя; о
приобщении представленных доказательств; об отводе эксперта; о
проведении дополнительной или повторной экспертизы; о вызове в
арбитражный суд свидетеля; о возобновлении производства по делу;
обращаться повторно с исковым заявлением после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления
без рассмотрения; о принятии дополнительного решения (до вступления решения в законную силу; о разъяснении решения и об исправлении допущенных описок, опечаток и арифметических оши-
Глава 11
Адвокат в арбитражном процессе
243
бок; о немедленном исполнении решения; об индексации присужденных денежных сумм.
2. Заявлять ходатайства — об обеспечении доказательств до
предъявления иска; о рассмотрении дела с участием арбитражных
заседателей; об отводе судьи, помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика; о замене ненадлежащего ответчика надлежащим; об истребовании доказательств; о назначении
экспертизы и о привлечении в качестве экспертов указанных ими
лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении; о внесении в определение о назначении экспертизы дополнительных вопросов; о принятии срочных временных мер, направленных на обеспечение иска или имущественного интереса
заявителя и о предоставлении обеспечения возмещения возможных
убытков обеспечительными мерами; о предварительных обеспечительных мерах; о замене одной обеспечительной меры другой и об
отмене обеспечительных мер; об уменьшении размера возмещения
судебных расходов при предоставлении доказательства их чрезмерности; о восстановлении и продлении пропущенных сроков;
об отсрочке, рассрочке или уменьшении размера государственной
пошлины; о соединении и разъединении нескольких требований;
о приостановлении производства по делу в порядке ст. 143 и 144
АПК РФ; об изготовлении копии протокола судебного заседания;
о возвращении подлинных документов, имеющихся в деле; о возвращении вещественных доказательств; о возврате государственной пошлины в случаях, предусмотренных законом (обеих сторон); об отложении судебного разбирательства в случае обращения
сторон за содействием к суду или посреднику в целях урегулирования спора; об отложении судебного разбирательства с обоснованием уважительности причины и др.; о фальсификации доказательства; о возражениях относительно исключения доказательства
из числа доказательств по делу; об объявлении перерыва в судебном заседании; при наличии специальной оговорки в доверенности обжаловать определения арбитражного суда — о наложении
судебного штрафа; об обеспечении (отказе в обеспечении) иска,
доказательств; о распределении судебных расходов; об отказе в восстановлении или продлении процессуальных сроков; о возвращении
искового заявления и встречного иска; об отказе в утверждении
мирового соглашения; об утверждении мирового соглашения в кассационную инстанцию; о приостановлении производства по делу или
об отказе в возобновлении производства по делу; о прекращении
производства по делу; об оставлении иска без рассмотрения; об отказе в принятии дополнительного решения или о принятии дополнительного решения; об отказе в разъяснении решения и об исправ-
244
Глава 11
лении описок, опечаток или арифметических ошибок; об обращении решения к немедленному исполнению; об индексации присужденных денежных сумм или об отказе в индексации.
3. Участвовать в осмотре и исследовании письменных и вещест-
венных доказательств по месту их нахождения; даче объяснения об
известных обстоятельствах, имеющих значение для дела, в письменной и устной форме; даче объяснений эксперту; ознакомлении
с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать
заключение; требовании от лица, ходатайствовавшего об обеспечении иска, возмещения убытков путем предъявления иска; внесении
денежных сумм, причитающихся экспертам, свидетелям, переводчикам на депозитный счет арбитражного суда; высказывании мнения о возможности продолжения рассмотрения дела в судебном
заседании арбитражного суда первой инстанции после предварительного судебного заседания; осуществлении поиска доказательств
по аналогии с действиями в гражданском процессе и согласно п. 3
ст. 6 Закона об адвокатуре; даче объяснений, признании фактов;
ознакомлении с протоколами судебного заседания и отдельных
процессуальных действий и представлять замечания относительно
полноты и правильности их составления; уведомлении суда о возможности рассмотрения дела в их отсутствии; в выступлении в судебных прениях.
По всем делам, рассматриваемым арбитражными судами, уплачивается или взыскивается государственная пошлина, которая
зачисляется в федеральный бюджет по месту нахождения банка,
принявшего платеж. Государственная пошлина взимается в соответствии со ст. 333.21 и 333.22 Налогового кодекса РФ.
Судебные акты арбитражного суда. Решение
Арбитражный процессуальный закон предоставляет арбитражному суду право принимать судебные акты в форме решения, постановления и определения (ст. 15 АПК РФ).
Решение представляет собой судебный акт, принятый арбитражным
судом первой инстанции при рассмотрении дела по существу.
Определение — судебный акт, разрешающий отдельные процессу-
альные вопросы в ходе судебного разбирательства (дело им по су-
ществу не разрешается).
Постановление принимается арбитражным судом апелляционной и
кассационной инстанций по результатам рассмотрения апелляци-
онных и кассационных жалоб, а также Верховным Судом РФ по
результатам пересмотра судебных актов в порядке надзора.
Адвокат в арбитражном процессе
245
Арбитражный суд первой инстанции принимает два вида судебных актов — решения и определения.
Принятием решения заканчивается разбирательство дела в арбитражном суде первой инстанции. Решение, принимаемое именем Российской Федерации, должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Для того чтобы решение было законным,
арбитражный суд должен найти в нормативных актах именно ту
правовую норму, которая регулирует спорное отношение. Для этого необходимо дать правильную юридическую квалификацию фактическим взаимоотношениям сторон. Решение суда является
обоснованным, если суд полно определит круг юридических фактов, имеющих значение для дела; выводы суда основываются на
исследованных в судебном заседании доказательствах.
Принимается решение в условиях, обеспечивающих тайну совещания суда. В помещении, в котором арбитражный суд проводит совещание и принимает судебный акт, могут находиться только лица, входящие в состав суда, рассматривающего дело. Решение суда излагается в виде отдельного документа и должно быть
написано от руки или выполнено с помощью технических средств
(подписывается оно всеми судьями, участвующими в его принятии, в том числе судьей, имеющим особое мнение).
Решение суда состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей. Резолютивная часть должна содержать
выводы об удовлетворении полностью или в части каждого из заявленных требований, указание на распределение между сторонами
судебных расходов, срок и порядок обжалования решения.
Решение после его принятия объявляется председательствующим в том же заседании, в котором рассматривалось дело. В исключительных случаях по особо сложным делам АПК РФ допускает возможность объявления в судебном заседании, в котором
закончилось разбирательство дела, только резолютивной части
решения, с отложением составления мотивированного решения на
срок не более пяти дней. В этом случае днем принятия решения
считается дата его составления в окончательной форме.
Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока после его принятия, если не подана апелляционная жалоба. При подаче апелляционной жалобы, если решение не отменено или не изменено, оно вступает в законную
силу со дня принятия постановления судом апелляционной инстанции.
Судебные акты арбитражных судов могут быть пересмотрены в
порядке апелляции, кассации, надзора и по вновь открывшимся
обстоятельствам.
246
Глава 11
11.4. Проверка законности и обоснованности
судебных актов арбитражных судов
первой инстанции
Производство в апелляционной инстанции
Производство в апелляционной инстанции — стадия арбитражного процесса, предназначенная для проверки законности и обоснованности не вступивших в законную силу судебных актов арбитражных судов первой инстанции. При апелляционном разбирательстве арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно
представленным доказательствам повторно рассматривает дело.
Апелляционная жалоба — составленный в письменной форме про-
цессуальный документ, содержащий мотивированную просьбу о
пересмотре в апелляционном порядке не вступившего в законную
силу судебного акта арбитражного суда первой инстанции.
Право на обращение с апелляционной жалобой имеют лица,
участвующие в деле, и лица, не привлеченные к участию в деле, в
отношении которых арбитражный суд вынес решение, затрагивающее их права и обязанности. Прокурор как лицо, участвующее
в деле, также обращается в апелляционную инстанцию с жалобой,
а не с протестом. Апелляционная жалоба может быть подана только на решение суда, не вступившее в законную силу. Из числа
подлежащих апелляционному обжалованию судебных актов исключаются решения, вступающие в силу немедленно.
В апелляционной инстанции проверка законности и обоснованности решений осуществляется коллегиально. При этом в состав суда должны входить трое или другое нечетное число судей.
Апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца
после принятия арбитражным судом решения. Месячный срок на
подачу апелляционной жалобы исчисляется со дня принятия решения. Срок на подачу апелляционной жалобы является разновидностью процессуальных сроков и в полной мере подпадает под
действие правил об их исчислении, приостановлении и продлении, установленных в АПК РФ. В случае пропуска срока на подачу апелляционной жалобы он может быть восстановлен судом ïî
ходатайству лиц, участвующих в деле, если ходатайство подано не
позднее шести месяцев со дня принятия решения, и причины
пропуска признаны арбитражным судом уважительными. Ходатайство рассматривается в заседании суда апелляционной инстанции.
О восстановлении пропущенного срока суд указывает в постановлении апелляционной инстанции. Об отказе в восстановлении
Адвокат в арбитражном процессе
247
срока выносится определение, которое может быть обжаловано в
кассационном порядке. Апелляционная жалоба подается через
принявший решение арбитражный суд первой инстанции, который обязан направить ее вместе с делом в соответствующий арбитражный апелляционный суд в трехдневный срок.
Апелляционная жалоба должна быть составлена в письменной
форме и подписана лицом, подающим жалобу, или его представителем. Лицо, подающее апелляционную жалобу, направляет другим лицам, участвующим в деле, копии жалобы и приложенных к
ней документов, которые у них отсутствуют. Заявитель обязан
представить доказательства направления копии жалобы и отсутствующих у них документов другим лицам, участвующим в деле.
Лица, участвующие в деле, после получения копии апелляционной
жалобы направляют отзыв на нее другим лицам, участвующим в
деле, и арбитражному суду.
Отзыв должен быть подписан лицом, участвующим в деле, или
его представителем.
Апелляционная жалоба может быть возвращена судьей по основаниям, указанным в ст. 264 АПК РФ. Данный перечень является исчерпывающим и расширенному толкованию не подлежит.
При возвращении апелляционной жалобы уплаченная государственная пошлина подлежит возврату. О возвращении апелляционной жалобы судья апелляционной инстанции выносит определение, которое может быть обжаловано в кассационном порядке.
Копия определения о возвращении апелляционной жалобы
направляется лицу, подавшему жалобу, вместе с жалобой и прилагаемыми документами не позднее следующего дня после дня его
вынесения или после истечения срока, установленного судом для
устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления апелляционной жалобы без движения.
Решение о принятии апелляционной жалобы к производству
принимается судьей арбитражного суда апелляционной инстанции единолично в пятидневный срок со дня ее поступления в суд.
О принятии апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции выносит определение, которым возбуждается
производство по апелляционной жалобе. В определении указываются время и место проведения судебного заседания по рассмотрению апелляционной жалобы. Копия такого определения направляется лицам, участвующим в деле, в пятидневный срок со дня поступления жалобы в арбитражный суд апелляционной инстанции.
Дело в апелляционной инстанции рассматривается в порядке,
установленном для разрешения дела арбитражным судом первой
инстанции. При этом имеющиеся в деле и дополнительно пред-
248
ставленные доказательства непосредственно исследуются в судебном заседании, а лица, участвующие в деле, имеют те же процессуальные права, что и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. В апелляционной инстанции не может быть принято
решение: о передаче дела на разрешение третейского суда; о привлечении второго ответчика; о замене ненадлежащего ответчика;
об изменении основания или предмета иска, увеличении размера
исковых требований, об отказе от иска; о вступлении в дело
третьих лиц; о предъявлении встречного иска. Все это относится к
компетенции суда первой инстанции.
Апелляционная инстанция определяет законность и обоснован-
ность судебного решения суда первой инстанции на основании
имеющихся в деле и дополнительно представленных доказательств. Апелляционная инстанция должна проверить правильность и полноту выяснения фактических обстоятельств дела арбитражным судом первой инстанции, правильность применения
им норм материального права и соблюдение норм процессуального права. При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд повторно рассматривает дело. Закон
устанавливает, что новые требования, которые не были предметом
рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной
инстанции. Апелляционная жалоба на решение арбитражного суда
должна быть рассмотрена в месячный срок со дня ее поступления в
арбитражный суд.
Арбитражный суд, рассмотрев дело в апелляционной инстанции, вправе:
1) оставить решение арбитражного суда первой инстанции без
изменения, а апелляционную жалобу — без удовлетворения;
2) отменить или изменить решение суда первой инстанции
полностью или в части и принять по делу новый судебный акт;
3) отменить решение полностью или в части и прекратить
производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.
Основаниями для изменения или отмены решения являются: неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность обстоятельств; несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела; неправильное применение норм материального и процессуального права (ч. 1 ст. 270 АПК РФ).
Основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае (безусловными основаниями) являются:
1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;
Глава 11
Адвокат в арбитражном процессе
249
2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных надлежащим образом о времени и
месте судебного заседания;
3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;
4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц,
не привлеченных к участию в деле;
5) неподписание решения судьей или одним из судей, если дело
рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения
не теми судьями, которые указаны в решении;
6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в ст. 155 АПК РФ;
7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии
решения.
При отмене решения по указанным основаниям арбитражный
суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам,
установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном
суде первой инстанции.
По результатам рассмотрения апелляционной жалобы принимается постановление, которое подписывается всеми судьями.
В случаях когда производство в апелляционной инстанции
заканчивается отменой принятого судом первой инстанции решения и прекращением производства по делу или оставлением
иска без рассмотрения, а также в случае прекращения производства в апелляционной инстанции в результате отказа заявителя от
апелляционной жалобы, суд оформляет принятое им решение в
виде определения.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции,
как и решение суда первой инстанции, состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей. Постановление
апелляционной инстанции вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке.
Апелляционная жалоба может быть подана не только на решение арбитражного суда первой инстанции, но и на вынесенное
им определение. Однако в апелляционном порядке могут обжаловаться лишь те определения, в отношении которых прямо указано в АПК РФ.
Производство в кассационной инстанции
Адвокаты, участвующие в деле, вправе подать кассационную
жалобу на решение арбитражного суда, вступившее в законную
силу, и постановление апелляционной инстанции.
Кассационная жалоба — составленный в письменной форме
процессуальный документ, содержащий просьбу о пересмотре в
250
кассационном порядке вступившего в законную силу судебного
акта арбитражного суда первой и (или) апелляционной инстанций.
Производство в кассационной инстанции — стадия арбитражного
процесса, предназначенная для проверки законности вступивших
в законную силу судебных актов арбитражных судов первой и
апелляционной инстанций. В отличие от проверки решений в
апелляционном порядке кассационной инстанцией судебные акты
проверяются лишь с точки зрения их законности. АПК РФ уста-
навливает, что в кассационном порядке могут быть обжалованы
решения арбитражных судов первой инстанции, вступившие в за-
конную силу.
Осуществление права на обжалование зависит от самих участвующих в деле лиц. Подача кассационной жалобы с соблюдением
установленных законом порядка и сроков влечет за собой обязательное рассмотрение дела кассационной инстанцией.
Право кассационного обжалования арбитражных решений (постановлений) закон предоставляет истцу, ответчику, третьим лицам с самостоятельными требованиями на предмет спора и без
самостоятельных требований, а также всем другим участвующим в
деле лицам. Прокурор, государственные органы, органы местного
самоуправления и иные органы, предъявляющие иски в защиту
государственных и общественных интересов, вправе обжаловать
решения (постановления) суда в кассационном порядке.
Осуществление кассационной проверки возложено на арбит-
ражные суды округов. Кассационная жалоба подается в арбитражный суд округа, полномочный ее рассматривать, через арбитражный суд, принявший решение. Кассационная жалоба может быть
передана либо лично, либо отправлена по почте. Во избежание
проволочек АПК РФ устанавливает трехдневный срок для направления жалобы с делом в арбитражный суд округа.
Кассационная жалоба может быть подана в течение двух месяцев после вступления в законную силу решения или постановления арбитражного суда (ст. 276 АПК РФ). Установление определенного кассационного срока для обращения в кассационную инстанцию имеет целью, с одной стороны, обеспечить достаточно
оперативную проверку решения, с другой — дать возможность
участвующим в деле лицам ознакомиться с материалами дела и в
случае несогласия с вынесенным решением изложить свои возражения в жалобе. В случае пропуска срока на подачу кассационной
жалобы он может быть восстановлен судом по ходатайству лиц,
участвующих в деле, если ходатайство подано не позднее шести
месяцев со дня принятия обжалуемого судебного акта и причины
пропуска признаны арбитражным судом уважительными.
Глава 11
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]