Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Зарубежный опыт организации и деятельности адвокатур
321
ществование в английском праве новой нормы было окончательно
подтверждено.
«Дружище Маккензи» может делать записи, подсказывать, давать
советы, но ему не разрешается задавать вопросы, заявлять ходатайства, выступать в прениях сторон, т.е. делать все то, что приходится делать в процессе профессиональному адвокату — барристеру или солиситору. Такой помощник не может официально появляться в суде и, конечно, не имеет права обращаться к суду.
Право на помощь со стороны «Маккензи» не рассматривается
как абсолютное право. И суд может запретить ответчику прибегать
к его услугам. Однако это решение суда может быть оспорено в
вышестоящей инстанции. К тому же уже в процессе слушания
дела суд может предложить «Маккензи» покинуть зал судебного
заседания, если суд сочтет, что эта помощь наносит вред отправлению правосудия, например, если участие добровольного помощника выражается в том, что он поощряет ответчика на затягивание процесса, на пустую трату времени, советует задавать вопросы, не относящиеся к делу, и т.п.
В настоящее время решается вопрос о правомерности использования данного термина в судебной практике, так как он не совсем точно определяет процессуальное положение общественного
помощника — одного из участников процесса
1
.
16.2. Адвокатура в Германии
В Германии участие адвоката при рассмотрении уголовных и
гражданских дел единолично судьей в участковом суде необязательно, кроме некоторых категорий дел.
В Германии организацию и деятельность адвокатуры регламентирует специальное законодательство: Федеральный закон об адвокатуре, принятый 1 августа 1959 г., и Федеральное положение об оплате услуг адвокатов, принятое 26 июля 1957 г. Согласно Государственному договору об экономическом, валютном и социальном
союзе, заключенному между ФРГ и ГДР и вступившему в силу с 1
июля 1990 г., на территории бывшей ГДР стали применяться законы ФРГ. Поэтому в настоящее время эти два нормативных акта
действуют на всей территории объединенной Германии.
Адвокат в Германии в соответствии с законодательством оказывает следующие виды юридической помощи:
дачу советов и консультаций по юридическим вопросам;
представительство сторон в гражданском суде;
1
Романов А.К. Óêàç. ñî÷. Ñ. 307—308.
322
Глава 16
защиту обвиняемого или подсудимого по уголовному делу
(это также считается формой представительства клиента, но
уже в рамках уголовного процесса) в суде или в органах
следствия.
В рамках уголовного процесса адвокат может выступать и в
качестве представителя интересов потерпевшего. Помимо этого,
закон предоставляет адвокату право заключить договор с клиентом на управление его имуществом, а также выполнять функции
юрисконсультов, но по специальному договору, так как официально он не может работать юрисконсультом в соответствии с федеральным законом, который определяет адвокатуру как «независимый орган правосудия» (имеется в виду правосудие в широком
смысле слова — правоохранительная деятельность, юстиция).
Примечательно, что к адвокатской деятельности в Германии
допускается только тот, кто в соответствии с законом о судоустройстве может быть признан пригодным к исполнению судейских
обязанностей. Для адвокатов и судей установлены одинаковые требования по уровню образования.
Для допуска к адвокатской деятельности лицо в течение трехчетырех лет должно пройти стажировку в судах, у прокуроров и
адвокатов. Оплата стажировки производится за счет казны. По
окончании стажировки наступает время для сдачи второго экзамена. Этот экзамен проводится под эгидой министерства (управления) юстиции соответствующей земли. Именно министерство
(управление) разрабатывает программу экзамена и формирует экзаменационные билеты, издает методические пособия, создает экзаменационную комиссию, которая экзаменует знания, практические навыки на овладение профессией. Выдержавший экзамен может стать и судьей, и адвокатом. Из этого правила есть одно исключение: и без стажировки, и без экзамена юрист, имеющий степень доктора права Германии, может стать адвокатом.
Вопрос о допуске к адвокатской практике решается министерством (управлением) юстиции той земли, на территории которой
он собирается проживать. Решение принимается с учетом мнения
территориальной коллегии адвокатов. После получения ходатайства министерство запрашивает мнение коллегии адвокатов округа, в
котором заявитель собирается работать.
Законодательство об адвокатуре содержит исчерпывающий и
подробный перечень оснований, по которым соискателю может
быть отказано в удовлетворении его ходатайства:
по решению Федерального конституционного суда лишен
основных гражданских прав;
по решению суда лишен права занимать публичные должности;
Зарубежный опыт организации и деятельности адвокатур
323
решением суда исключен из адвокатуры;
решением дисциплинарного суда уволен из органов право-
судия;
был обвинен в совершении поступка, недостойного адвокат-
ского звания;
противозаконным способом участвует в борьбе против суще-
ствующего в Германии общественного строя;
вследствие своих физических недостатков или слабости ду-
ховных сил длительное время будет не в состоянии надлежащим образом исполнять адвокатские функции;
занимается деятельностью, не совместимой с профессией и
репутацией адвоката;
ограничен решением суда в праве распоряжаться своей соб-
ственностью;
является судьей или государственным служащим (за исклю-
чением случаев, когда эти функции выполняются на общественных началах).
Каждый адвокат в ФРГ обязан открыть свое бюро при том определенном суде земли или высшем суде земли, в котором он допущен к адвокатской практике. Возможно получение разрешения
на работу в других судах, но только в интересах правосудия и в
виде исключения, но даже в этом случае юристу, допущенному к
адвокатской деятельности в Федеральном верховном суде Германии, адвокатская практика в любом нижестоящем суде запрещается без каких бы то ни было исключений.
Коллегии адвокатов образуются по территориальному принципу
и объединяют адвокатов, приписанных к суду одной и той же земли и в пределах одного округа. Министерство (управление) юстиции
земли может дать согласие на образование второй коллегии на
территории данного округа, но лишь в том случае, если количество
практикующих там адвокатов превысит 500 человек.
Все существующие в Германии коллегии адвокатов объединяются в единую Федеральную ассоциацию. Особую коллегию образуют адвокаты, допущенные к ведению дел в Верховном Федеральном Суде по решению министра юстиции ФРГ после строжайшего отбора специальной комиссией.
Высшим органом коллегии является общее собрание ее членов. Все решения общего собрания принимаются простым большинством голосов, а при их равенстве решающим становится голос председателя. Общее собрание избирает правление коллегии,
устанавливает размер членских взносов и порядок их уплаты, разрешает вопросы социального обеспечения адвокатов коллегии и
членов их семей, вопросы стажировки, выделения средств на общеколлегиальные нужды, возмещения расходов членов.
324
Глава 16
Исполнительный орган коллегии — правление. Оплата юридической помощи адвокату устанавливается по соглашению с клиентом. Федеральное положение об оплате услуг адвоката содержит
указание на размер минимального тарифа. Коллегия определяет в
рекомендательном плане тарифные ставки, и этические нормы требуют их соблюдения. По законодательству ФРГ предусмотрено и
оказание бесплатной помощи населению, в этом случае услуги
оплачиваются из федерального бюджета.
16.3. Адвокатура в США
Путь к адвокатуре в США длинный и сложный — сначала
колледж, затем три года правовой школы, подготовительный курс
к экзаменам, а потом и сам адвокатский экзамен. Сложная правовая система и традиционно высокая роль правового регулирования
в жизни американского общества предопределяют особый престиж
профессии адвоката по сравнению с другими профессиями. Юристы занимают многие ключевые посты в экономике и государственном управлении США. В США работает около 60% общего
числа юристов всего мира
Как отмечалось, гражданин, желающий стать адвокатом, после
получения среднего образования должен обучаться три-четыре года в колледже, а далее получить высшее специальное (профессиональное) образование в специализированных школах или колледжах университетов. Вступительных экзаменов в юридический вуз
нет, их заменяет тест на способность к обучению в юридической
школе, высылаемый по почте абитуриенту. Учитываются также
оценки, полученные при обучении в колледже. Срок обучения,
как правило, три года. Обязательные учебные дисциплины существуют только на первом курсе; к ним обычно относятся имущественное, деликтное, уголовное и административное право, профессия юриста и др. На втором и третьем году обучения обязательных
предметов нет, однако устанавливается определенное минимальное их число, которые студент должен усвоить, и минимальное количество учебных часов в неделю.
По завершении обучения в юридической школе или колледже
выпускник получает диплом и степень доктора юриспруденции,
что необходимо и достаточно для занятия юридической практикой. У выпускников появляется также возможность продолжить
обучение на степень магистра права (год занятий и представле-
1
.
1
Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура в Российской Феде-
рации. Ростов н/Д: Феникс, 2004.
Зарубежный опыт организации и деятельности адвокатур
325
ние соответствующей диссертации) или доктора юридических
наук (два-три года занятий и представление соответствующей
диссертации).
В США правовое образование носит общий характер, имеет
тенденцию к децентрализации, любой, кто имел достаточные
средства, — частное лицо, группа лиц, религиозное учреждение
или государственный орган — мог учредить колледж или университет, если предпочитал такое название. Каждое заведение вправе
было устанавливать свои собственные требования к абитуриентам,
создавать свою собственную программу
программ, наиболее престижными и авторитетными являются
именно программы при таких крупнейших частных университетах,
как Гарвардский, Джордж-Таунский, Колумбийский и др.
Например, в Гарвардском университете учебный год состоит из
трех семестров — осеннего (продолжительность около 3,5 месяца),
зимнего (продолжительность три-четыре недели, но очень интенсивного) и трехмесячного весеннего
2
. Учебная программа первого курса
включает шесть обязательных курсов (гражданский процесс, контрактное право, гражданские правонарушения, уголовное право, право собственности, введение в юридическую профессию) и один курс
по выбору из небольшого перечня. На втором и третьем курсах студент сам составляет себе программу, выбирая из обширного перечня
общих дисциплин лекционные и семинарские занятия.
Выпускник юридического вуза, получив диплом и степень, не
обретает автоматического права заниматься адвокатской практикой. Чтобы получить патент на адвокатскую практику, ему необходимо пройти дополнительную аттестацию. Патент выдается на
право заниматься адвокатской практикой не вообще, повсеместно
в США, а только на территории того штата, где собирается практиковать данный кандидат в адвокаты.
Условия допуска к адвокатской практике устанавливаются
обычно верховным судом штата, однако вопрос о самом допуске
решается специальной комиссией по допуску в адвокатуру, формируемой либо ассоциацией адвокатов штата, либо по назначению
суда или губернатора штата. Как правило, эта комиссия состоит из
практикующих юристов.
При решении вопроса о допуске к адвокатской практике комиссия исходит из моральных качеств кандидата и результатов
проводимого ею экзамена.
1
. Несмотря на множество
1
Боботов С.В., Жигачев И.Ю. Введение в правовую систему США. М., 1997.
Ñ. 255.
2
Тузмухамедов Б.Р. Организация высшего юридического образования // Госу-
дарство и право. 1995. ¹ 7.
326
Глава 16
Изучение моральных качеств предваряет экзамен и состоит в
исследовании документов, представляемых самим кандидатом.
Если у комиссии возникают какие-либо сомнения по поводу
правдивости предоставленной информации, она может провести
негласную проверку полученных данных. Характеристика лица
складывается из рассказа претендента о самом себе, а также из
информации о наличии или отсутствии судимостей, приводов в
полицию, о том, страдает ли он наркоманией или алкоголизмом.
Экзамен состоит из устного собеседования и письменной работы. Письменная работа, как правило, продолжается несколько
дней, в течение которых претендент должен ответить на 20—
30 вопросов, касающихся знания, толкования и применения правовых норм штата, в котором сдается экзамен. Решение экзаменационной комиссии может быть обжаловано в суде.
Организационно адвокатура штата состоит из ассоциации адвокатов штата. В большинстве штатов установлено обязательное членство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатской практике. Однако в ряде штатов для занятия адвокатской деятельностью не обязательно быть членом ассоциации адвокатов.
Общенациональной организацией адвокатов с добровольным
членством является Американская ассоциация юристов, цели которой состоят в том, чтобы способствовать развитию права и укреплять правосудие в целом, а также оказывать содействие своим
членам в их деятельности, повышении их профессионального
уровня. Член ассоциаций адвокатов — не только практикующие
адвокаты, но и юристы, работающие в прокуратуре, и юрисконсультанты.
На практике более половины адвокатов в США работают в
одиночку либо вместе с двумя-тремя адвокатами, но основной
формой американского адвокатского сообщества являются крупные адвокатские фирмы, насчитывающие более 50 адвокатов. Такие фирмы, как правило, не занимаются уголовными делами и
предпочитают вести дела обеспеченных клиентов, преимущественно корпораций. Владельцами этих фирм являются партнеры.
Партнер — адвокат, имеющий обширную практику и, как следствие, высокий доход и право на часть прибыли адвокатской фирмы. Другая группа адвокатов именуется ассоциаторами. Это, как
правило, молодые адвокаты, имеющие небольшую собственную
клиентуру либо не имеющие таковой вообще. Ассоциатор получает
жалованье от фирмы
ский стаж (обычно восемь лет), за который ассоциатор должен об-
1
. В таких фирмах устанавливается ассоциатор-
1
Смоленский М.В. Óêàç. ñî÷. Ñ. 206—207.
Зарубежный опыт организации и деятельности адвокатур
327
завестись собственной клиентурой и стать экономически выгодным
фирме; по прошествии указанного срока ассоциатор либо становится партнером, либо, если он не выполнил указанного условия, ему
будет предложено уйти из фирмы.
Еще одной формой адвокатской деятельности являются адвокатские конторы, защищающие интересы общества. Они не занимаются делами отдельных клиентов, а выступают против государства или корпораций с исками, связанными с охраной прав и интересов крупных объединений граждан, например потребителей,
избирателей, налогоплательщиков и др. Многие адвокаты работают в юридических службах общественных организаций, которые
занимаются преимущественно судебно-правовыми способами реализации своих задач. Наиболее известными и крупными организациями такого рода являются Американский союз защиты гражданских свобод, Национальная ассоциация содействия развитию цветного населения, Центр охраны конституционных прав граждан.
В США, как и в России, сумма гонорара, как правило, устанавливается по соглашению с клиентом в форме почасовой системы оплаты труда. Практикуется также система оплаты, когда
адвокат получает гонорар только в случае выигрыша дела. Согласно решениям Верховного суда США, конституционные положения уголовно-процессуального характера признают право на
участие защитника по назначению для малоимущих и неимущих
обвиняемых по уголовным делам, привлеченных к уголовной ответственности за совершение преступлений, караемых лишением
свободы или смертной казнью (известно, что около 80% лиц, обвиняемых в совершении указанных категорий преступлений, по своему материальному положению не могут позволить себе нанять
адвоката).
В США существует три формы предоставления услуг защитника бесплатно — по назначению, по контракту, за счет ведомства
«публичных защитников».
Программа бесплатной защиты по назначению обычно создается в небольших муниципальных образованиях, которые, как правило, не могут обзавестись самостоятельным ведомством публичных защитников. Местная власть составляет список частнопрактикующих адвокатов, готовых представлять интересы тех, кто в
этом нуждается. Отбор адвоката для конкретного дела производится судом либо на основе одноразового назначения либо путем выбора судьей адвоката из соответствующего списка. Услуги адвоката
в этом случае оплачиваются через суд из федерального бюджета
или бюджета штата, и адвокат должен заручиться согласием суда
на расходы, связанные с проведением собственного расследования
или приглашением экспертов.
328
Право на бесплатную юридическую помощь по контракту обеспечивает участие в процессе частнопрактикующего адвоката, который заключает контракт с местной властью о выплате гонораров
на заранее оговоренную сумму. Если количество малоимущих клиентов превышает оговоренное контрактом, стороны данного контракта могут заключить новый или согласиться продлить старый
контракт. Американская ассоциация юристов разработала рекомендации по заключению таких контрактов в целях обеспечения высокого уровня представительства и полного изложения прав и обязанностей сторон.
Бесплатная юридическая помощь через программу деятельности
ведомств «публичных защитников» обеспечивает оказание юридиче-
ской помощи большинству малоимущих обвиняемых по уголовным делам. Такие ведомства создаются разными местными органами власти, например городским советом, муниципалитетом, мэрией и т.п., которые курируют деятельность этого ведомства, не
вмешиваясь в его повседневную деятельность. В некоторых юрисдикциях ведомство «публичных защитников» входит в структуру
местного органа власти, и адвокаты-сотрудники ведомства формально считаются государственными служащими.
Практикуется и такая форма оказания юридической помощи
бесплатно, когда адвокат по гражданским делам, в частности об
обязательствах из причинения вреда, нередко участвует в процессе
на условиях, что в случае выигрыша дела клиент уступит ему от 30
до 50% полученной им суммы возмещения.
Глава 16
16.4. Адвокатура во Франции
Адвокаты во Франции всегда пользовались гораздо большей
свободой, чем в других странах Европы, что позволило сформировать богатейшие традиции французской адвокатуры. По закону от
31 декабря 1971 г. произошло слияние ряда адвокатских профессий (адвоката, поверенного при трибунале большого процесса,
поверенного при торговом трибунале в коммерческих судах) в
единую профессию адвоката. В 1992 г. также произошло слияние
профессий адвоката и юридического советника в новую единую
адвокатскую профессию.
Эти изменения были вызваны тем, что традиционно адвокатские ассоциации были организованы при апелляционных судах
или при трибуналах большой инстанции, считались независимыми
и не состояли в отношениях какой-либо соподчиненности, не
воспринимая единых профессиональных стандартов, что в настоящее время представляется важным. В рамках преобразований
Зарубежный опыт организации и деятельности адвокатур
329
были созданы Центр профессиональной адвокатской подготовки и
единая адвокатская корпорация, совет которых имеет право вырабатывать общие правила адвокатской деятельности, дисциплинарные нормы для всей адвокатской профессии.
В настоящее время существует три категории адвокатов,
имеющих право выступать в суде, — солиситоры, барристеры и
барристеры перед Советом.
Солиситоры имеют право на представление интересов в судах
первой инстанции, барристеры — в апелляционных судах. Стороны
в кассационном суде и Совете государства должны быть представ-
1
ëåíû специалистами-барристерами перед Советом
.
Условия доступа к адвокатской профессии во Франции довольно жесткие и определены Декретом ¹ 72-468 от 9 июня 1972 г.
Прежде всего, иметь французское гражданство, а также диплом по специальности или диплом о наличии докторской степени; пройти вступительный экзамен при Центре профессиональной
подготовки; не иметь правонарушений и не совершать аморальных поступков; не быть соучастником банкротства по линии ка-
2
кой-либо фирмы или предприятия
.
Требования для включения в большой (общенациональный)
список в соответствии с Декретом от 2 апреля 1980 г. еще более
жесткие: дополнительно от молодого специалиста требуется прохождение стажировки в течение одного года (от нее освобождаются
лишь члены адвокатских коллегий и профессора).
Адвокатом во Франции может стать также гражданин другого
государства при наличии условий взаимного признания дипломов о высшем образовании. К ним выдвигается ряд дополнительных требований.
Организационно адвокатура во Франции состоит из ассоциации
орденов. В каждом судебном регионе только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственно столько же адвокатских ассоциаций. Ассоциации различны по своему количественному
составу — наименьшей только от пяти барристеров, а в самой крупной — более 10 тыс. Каждая ассоциация остается независимой, самостоятельной организацией, вырабатывающей внутренний регламент
своей деятельности и обладающей своим имуществом
3
.
Руководит ассоциацией адвокатов председатель, избираемый
тайным голосованием членов ассоциации сроком на два года.
1
Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М.: Юрид.
ëèò., 1993.
2
Боботов С.В. Правосудие во Франции. М., 1994. С. 56.
3
Смоленский М.Б. Óêàç. ñî÷. Ñ. 216.
330
Глава 16
В его компетенцию входит представление интересов ассоциации
перед государственными органами и общественными организациями, разрешение споров между адвокатами, применение дисциплинарных взысканий к адвокатам ассоциации, руководство службами ассоциации. Совет ассоциации адвокатов избирается членами ассоциации тайным голосованием сроком на три года. Он
управляет текущими делами ассоциации.
На национальном уровне адвокатура Франции представлена Ñî-
ветом ассоциаций адвокатов, который избирается членами ассоциации. Основная его деятельность — координация учебных центров
по подготовке адвокатов и представление сообщества адвокатов перед государственными органами. Он также имеет право вырабатывать дисциплинарные и этические нормы для всей профессии.
Организационными формами деятельности адвокатов во Франции являются индивидуальная практика ëèáî совместные адвокат-
ские конторы. С 1992 г. адвокатам также разрешено работать в
коммерческих организациях. Кроме того, адвокат может нанимать
других адвокатов. Адвокат, работающий по найму у другого адвоката, не вправе иметь собственную клиентуру. Формы совместной
работы адвокатов чрезвычайно разнообразны и классифицируются
по мере ответственности адвоката за деятельность его партнера, а
также по форме оплаты труда.
Оплата услуг адвоката устанавливается по соглашению с клиентом. Однако ст. 10 Закона о статусе адвокатов предусматривает
также и тарифы за составление гражданско-процессуальных документов и участие в процессуальных действиях, которые устанавливаются гражданско-процессуальным законодательством.
Гонорары за консультации, помощь в суде, дачу советов, составление правовых документов, которые не требуют удостоверения,
и за выступление в прениях устанавливаются по договоренности
с клиентом.
При отсутствии согласия с клиентом гонорар определяется,
как правило, с учетом материального обеспечения клиента, сложности дела, затрат адвоката и др. Запрещено устанавливать размер
гонорара лишь в зависимости от результатов судебного дела. Однако не запрещается к основному гонорару доплачивать дополнительное вознаграждение в случае положительного для клиента решения суда.
В соответствии с французским законодательством адвокат
представляет своего клиента без специального на то правомочия и
помогает ему в процессе как путем составления необходимых процессуальных документов, так и участия в устных прениях в суде.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]