Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Адвокатский ордер
161
следует, что право адвоката запрашивать необходимые сведения при
наличии ордера не требует подтверждения доверенностью.
Гражданский процесс (гражданское судопроизводство) считается
начатым с момента вынесения судьей определения о принятии искового заявления (заявления) к производству (ст. 133, ч. 1 ст. 246, ч. 1
ст. 263 ГПК РФ). Поскольку ордер не дает адвокату права подписания искового заявления (заявления) и предъявления его в суд, представляется, что участие адвоката на стадии личной досудебной подготовки сводится к подготовке текста документа, подлежащего направлению в суд, и к разного рода консультациям доверителя. Однако
такое мнение ошибочно: получив ордер, адвокат имеет право представлять доверителя в суде (ч. 5 ст. 53, ст. 54 ГПК РФ).
Как уже отмечалось, представление доверителя в гражданском процессе, согласно п. 4 ч. 2 ст. 2 Закона, является оказанием адвокатом юридической помощи, в рамках которой, согласно
п. 1 ст. 3 Закона, адвокату дано право «собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать... документы...». Заменив общее понятие «оказание юридической помощи» на конкретный ее вид — участие в качестве
представителя в гражданском судопроизводстве, получим следующее: «адвокат вправе собирать сведения, необходимые для
участия в качестве представителя в гражданском судопроизводстве, в том числе запрашивать документы». Из получившегося
предложения с измененным текстом, но с тем же содержанием
видно, что законодателем не определено время возникновения у
адвоката права на запрос необходимых сведений. Определенные
сведения могут понадобиться адвокату и на стадии личной досудебной подготовки, и после принятия судом заявления к производству, и при рассмотрении дела по существу. Четко сказано
одно: запрашиваемые сведения адвокат считает необходимыми
письменными доказательствами, подлежащими представлению в
суд. Когда же именно истребуемые документы должны оказаться на
столе у судьи: вместе с поступившим заявлением или с ходатайством адвоката о приобщении их к делу в ходе судебного разбирательства, и должны ли они вообще быть представлены в суд, законом не определено. Доверитель может вообще отказаться впоследствии от обращения в суд.
Отсюда следует еще один вывод: адвокат имеет право запрашивать необходимые для участия в гражданском судопроизводстве
документы на основании ордера как в период подготовки искового заявления, так и после возбуждения судом гражданского дела,
причем запрашиваемые им сведения могут содержать информацию, касающуюся не только доверителя, но и других лиц.
162
Глава 7
7.3. Правовая сущность ордера и доверенности
Актуальной проблемой является вопрос о сравнении правовой
сущности ордера адвоката и доверенности. Дело в том, что полномочия одного и того же субъекта, например представителя истца в
гражданском процессе, могут быть удостоверены ордером, если
представителем является адвокат, либо доверенностью, если в качестве представителя участвует иное физическое лицо. Но и адвокат может представлять доверителя на основании доверенности в
тех случаях, когда по закону он не должен иметь ордер на исполнение поручения (ч. 2 ст. 6 Закона об адвокатуре).
В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается
письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для
представительства перед третьим лицом. Следовательно, как ордер, так и доверенность удостоверяют полномочия адвоката на исполнение поручения доверителя перед лицом, осуществляющим
гражданское или уголовное судопроизводство. Общим для ордера
и доверенности будет и основание для их выдачи, которым является договор поручения между адвокатом и доверителем.
Однако называть ордер частным случаем доверенности было
бы, на наш взгляд, неверным по следующим причинам. Вопервых, доверенность выдается самим доверителем, а ордер —
адвокатским образованием. Во-вторых, доверитель сам определяет
в доверенности перечень специальных полномочий из числа предусмотренных законом, которыми наделяется адвокат для выполнения конкретного поручения. Полномочия адвоката, удостоверенные ордером, всегда унифицированы и зависят лишь от того, в
качестве какого субъекта он участвует в деле.
Таким образом, ордер адвоката — это самостоятельный правовой документ, на который не распространяются правовые нормы, регулирующие выдачу и действие доверенности.
В настоящее время для осуществления функций представителя
в гражданском процессе адвокату могут потребоваться и ордер, и
доверенность. Ордер необходим для того, чтобы удостоверить статус адвоката и его полномочия в качестве представителя, а доверенность наделяет адвоката возможностью использовать для ведения дела определенные (дополнительные) права представителя,
перечисленные в ст. 54
искового заявления и на предъявление его в суд. Такое двойное
1
ГПК РФ, например право на подписание
1
Постановление Конституционного Суда РФ от 21.01.2020 ¹ 3-П «По делу о
проверке конституционности положения статьи 54 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки С.».
Адвокатский ордер
163
удостоверение оправдывается тем, что использование любого из
дополнительных полномочий может оказать существенное влияние на исход дела. Поэтому принятие решения о наделении ими
представителя справедливо ставится в зависимость от волеизъявления доверителя. Однако оформление такого волеизъявления отдельной доверенностью, которая во многом дублирует ордер и к
тому же требует нотариального удостоверения, представляется неконструктивным.
Продолжительность действия ордера адвоката. Данный вопрос,
на наш взгляд, необходимо рассмотреть на примере уголовнопроцессуального законодательства. Обратимся к двум законодательным положениям: адвокат должен иметь ордер только в случаях, предусмотренных Федеральным законом (ч. 2 ст. 6 Закона об
адвокатуре); по предъявлении ордера адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника (ч. 4 ст. 49 УПК РФ).
Из первого положения следует, что при отсутствии в Федеральном законе прямой обязанности адвоката предъявить ордер никто не
вправе требовать от него представления ордера для удостоверения
полномочий. В уголовно-процессуальном законе требование предъявления ордера предусмотрено лишь для допуска адвоката к участию
в уголовном деле в качестве защитника, т.е. на этапе вступления адвоката в уголовный процесс. Выполнив данную обязанность, адвокат
приобретает процессуальный статус защитника и может использовать
все его полномочия, сформулированные в ст. 53 УПК РФ, в том числе право участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в
судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора. Из буквального
толкования уголовно-процессуального закона следует, что для реализации данного права предоставления нового ордера не требуется.
Таким образом, приобщенный к материалам уголовного дела
ордер удостоверяет полномочия адвоката в качестве защитника на
всех стадиях уголовного судопроизводства. Поэтому «узаконенное»
практикой требование к адвокату представлять новый ордер для
подтверждения его полномочий в качестве защитника на следующей стадии уголовного процесса, а также при передаче дела от одного органа уголовного судопроизводства другому является неправомерным.
Существует такое мнение, что обязанность адвоката предъявлять новый ордер на каждую стадию уголовного процесса обусловлена тем, что таким образом подтверждается наличие соглашения на оказание юридической помощи между адвокатом и доверителем, т.е. удостоверяется волеизъявление доверителя на
164
участие адвоката в деле. С данной точкой зрения можно согласиться только в части определения порядка удостоверения полномочий адвоката-представителя, который не имеет самостоятельных
полномочий и действует от имени доверителя. Но для адвокатазащитника, который является самостоятельным субъектом уголовного процесса, она неприемлема по ряду причин.
В соответствии с ч. 7 ст. 49 УПК РФ адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.
Это означает, что адвокат, вступивший в уголовный процесс в качестве защитника, обязан осуществлять защиту прав и законных
интересов подозреваемого или обвиняемого и оказывать ему юридическую помощь до окончания производства по уголовному делу,
если только сам подзащитный не откажется от защитника.
Факт расторжения соглашения об оказании юридической помощи не всегда влечет за собой отказ от защитника. Во-первых,
расторжение соглашения с адвокатом является правом доверителя,
которым может быть не только сам подозреваемый или обвиняемый, но и его законный представитель, а также другие лица, которые
по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого заключили данное соглашение. В силу ч. 1 ст. 52 УПК РФ отказ от защитника допускается только по инициативе подозреваемого или
обвиняемого. Во-вторых, отказ от защитника должен быть заявлен лицу, в чьем производстве находится уголовное дело, в
письменном виде и, как правило, в присутствии самого защитника. До этого момента, несмотря на прекращение действия соглашения об оказании юридической помощи, защитник продолжает участвовать в деле.
Ограничение правосубъектности защитника, в том числе не
предусмотренным законом требованием предъявления ордера, влечет нарушение права подозреваемого, обвиняемого на защиту, поскольку он лишается квалифицированной юридической помощи
адвоката. В соответствии со ст. 18 Федерального закона от 15 июля
1995 г. ¹ 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» ордер адвоката является
средством удостоверения его права на свидание с подзащитным, содержащимся под стражей. В декларативности данного предписания
убедился каждый адвокат, осуществлявший защиту по так называемым стражным уголовным делам. Дело в том, что, согласно п. 144
Глава 7
1
1
Приказ Минюста России от 14.10.2005 ¹ 189 (ред. от 29.01.2021) «Об утверждении Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы» (Зарегистрировано в Минюсте России 08.11.2005 ¹ 7139).
Адвокатский ордер
165
Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции Российской
Федерации, утвержденных приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 14 октября 2005 г., свидания с адвокатом,
участвующим в деле в качестве защитника, подозреваемым и обвиняемым предоставляются по предъявлении адвокатом документа
о допуске к участию в уголовном деле, выданного лицом или органом, в производстве которых находится уголовное дело, на основании ордера адвокатского образования.
Контрольные темы
1. Существенные условия соглашения между адвокатом и довери-
телем.
2. Характеристики специальной правосубъектности адвоката.
3. Правовая сущность и назначение адвокатского ордера в уголов-
ном и гражданском судопроизводстве.
4. Отличительные черты правовой сущности адвокатского ордера
и доверенности.
5. Сфера и область применения адвокатского ордера.
Глава 8
Адвокат
в конституционном
судопроизводстве
8.1. Конституционный Суд РФ
как орган конституционного контроля
Статус и полномочия
Конституционного Суда РФ
Конституционный Суд РФ — судебный орган конституционного
контроля, самостоятельно и независимо осуществляющий судебную
власть посредством конституционного судопроизводства. Его правовой статус, полномочия, порядок образования и деятельности установлены Федеральным конституционным законом от 21 июля 1994 г.
¹ 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»
Компетенция Конституционного Суда РФ (КС РФ) установлена законом и включает в себя следующие виды конституционного судопроизводства.
1. По запросам Президента Российской Федерации, Совета
Федерации Федерального Собрания Российской Федерации, Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, одной пятой сенаторов Российской Федерации или депутатов
Государственной Думы, Правительства Российской Федерации,
Верховного Суда Российской Федерации, органов законодательной и исполнительной власти субъектов Российской Федерации
разрешает дела о соответствии Конституции РФ:
1) федеральных конституционных законов, федеральных законов, нормативных актов Президента Российской Федерации, Со-
1
.
1
Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 ¹ 1-ФКЗ (ред. от
09.11.2020) «О Конституционном Суде Российской Федерации».
Адвокат в конституционном судопроизводстве
167
вета Федерации, Государственной Думы, Правительства Российской Федерации;
2) конституций республик, уставов, а также законов и иных
нормативных актов субъектов РФ, изданных по вопросам, относящимся к ведению органов государственной власти Российской Федерации и совместному ведению органов государственной власти
Российской Федерации и органов государственной власти субъектов РФ;
3) договоров между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов РФ, договоров между органами государственной власти субъектов РФ;
4) не вступивших в силу международных договоров Российской Федерации.
2. Споры о компетенции (по ходатайству Президента Россий-
ской Федерации):
1) между федеральными органами государственной власти;
2) между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов РФ;
3) между высшими государственными органами субъектов РФ.
3. Проверка по жалобам на нарушение конституционных прав и
свобод граждан и по запросам судов конституционности закона,
примененного или подлежащего применению в конкретном деле:
3.1) по запросам судов проверяет конституционность федеральных конституционных законов, федеральных законов, нормативных актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства Российской Федерации, конституций республик, уставов, а также законов и иных
нормативных актов субъектов Российской Федерации, изданных
по вопросам, относящимся к ведению органов государственной
власти Российской Федерации и совместному ведению органов
государственной власти Российской Федерации и органов государственной власти субъектов Российской Федерации, подлежащих
применению соответствующим судом в конкретном деле;
3.2) по запросам Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, Верховного Суда Российской
Федерации, федерального органа исполнительной власти, наделенного компетенцией в сфере обеспечения деятельности по защите интересов Российской Федерации в межгосударственном
органе, разрешает вопрос о возможности исполнения решений
межгосударственных органов, принятых на основании положений
международных договоров Российской Федерации в их истолковании, противоречащем Конституции
Российской Федерации;
168
3.3) по запросам Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, Верховного Суда Российской
Федерации разрешает вопрос о возможности исполнения решения
иностранного или международного (межгосударственного) суда,
иностранного или международного третейского суда (арбитража),
налагающего обязанности на Российскую Федерацию, в случае
если это решение противоречит основам публичного правопорядка
Российской Федерации;
4. Толкование Конституции Российской Федерации (по запросам
Президента Российской Федерации, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства Российской Федерации, органов законодательной власти субъектов Российской Федерации).
5. Заключение о соблюдении установленного порядка выдвижения
обвинения Президенту РФ в государственной измене или совершении
иного тяжкого преступления (по запросу Федерального Собрания).
6. Осуществление иных полномочий, предоставляемых КС РФ
Конституцией РФ, Федеративным договором и федеральными
конституционными законами. Конституционный Суд РФ может
также пользоваться правами, предоставляемыми ему заключенными в соответствии со ст. 11 Конституции РФ договорами о разграничении предметов ведения и полномочий между органами
государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов РФ, если эти права не противоречат его юридической природе и предназначению в качестве судебного органа конституционного контроля.
Глава 8
Принципы и стадии конституционного
судопроизводства
Конституционное судопроизводство имеет свои особенности,
которые отличают его от уголовного, гражданского, арбитражного
или административного судопроизводства, и строится оно на
общих принципах деятельности Конституционного Суда РФ —
независимости, коллегиальности, гласности, состязательности и
равноправия сторон и др.
1. Принцип независимости определен Законом и заключается в
следующем. Судьи КС РФ независимы и руководствуются при осуществлении своих полномочий только Конституцией РФ и Законом «О Конституционном Суде Российской Федерации». В своей деятельности они выступают в личном качестве и не представляют
каких бы то ни было государственных или общественных органов,
политических партий и движений, государственных, общественных, иных предприятий, учреждений и организаций, должностных
Адвокат в конституционном судопроизводстве
169
лиц, государственных и территориальных образований, наций,
социальных групп.
Решения и другие акты КС РФ выражают соответствующую
Конституции РФ правовую позицию судей, свободную от политических пристрастий, а судьи принимают решения в условиях, исключающих постороннее воздействие на свободу их волеизъявления. Они
не вправе запрашивать или получать от кого бы то ни было указания
по вопросам, принятым к предварительному изучению либо рассматриваемым Конституционным Судом. Какое бы то ни было вмешательство в деятельность Конституционного Суда РФ не допускается
и влечет за собой предусмотренную Законом ответственность.
2. Принцип коллегиальности означает, что рассмотрение дел и во-
просов и принятие решений по ним проводятся Конституционным
Судом РФ коллегиально. Решение принимается только теми судьями, которые участвовали в рассмотрении дела в судебном заседании.
КС РФ правомочен принимать решения в пленарных заседаниях при
наличии не менее 2/3 общего числа судей, а в заседании палаты —
при наличии не менее 3/4 ее состава. При определении кворума не
принимаются в расчет судьи, отстраненные от участия в рассмотрении дела, и судьи, полномочия которых приостановлены.
3. Принцип гласности означает открытое рассмотрение дел в
заседаниях Конституционного Суда. Проведение закрытых заседаний допускается лишь в случаях, предусмотренных Федеральным
конституционным законом. Решения, принятые как в открытых,
так и в закрытых заседаниях, провозглашаются публично.
4. Принцип устности разбирательства предусматривает, что
разбирательство в заседаниях Конституционного Суда РФ происходит устно. В ходе рассмотрения дел Суд заслушивает объяснения
сторон, показания экспертов и свидетелей, оглашает имеющиеся
документы. В заседании могут оглашаться документы, которые
были представлены для ознакомления судьям и сторонам либо
содержание которых излагалось в заседании по данному делу.
5. Принцип государственного языка конституционного судопроизводства означает, что производство в КС РФ ведется на русском
языке. Участникам процесса, не владеющим русским языком,
обеспечивается право давать объяснения на другом языке и
пользоваться услугами переводчика.
6. Принцип непрерывности судебного заседания означает, что за-
седание по каждому делу происходит непрерывно, за исключением
времени, отведенного для отдыха или необходимого для подготовки участников процесса к дальнейшему разбирательству, а также
для устранения обстоятельств, препятствующих нормальному ходу
заседания. Суд до принятия решения по делу, рассматриваемому в
170
пленарном заседании, или до отложения его слушания не может
рассматривать в пленарном заседании другие дела. Палата КС РФ
до принятия решения по рассматриваемому делу или до отложения его слушания не может рассматривать другие дела, отнесенные к компетенции палаты. До принятия решения по делу, рассматриваемому в пленарном заседании, возможно рассмотрение
других дел в заседаниях палат. До вынесения решения по делу,
рассматриваемому в заседании палаты, возможно рассмотрение
других дел в пленарном заседании.
7. Принцип состязательности и равноправия сторон устанавли-
вает, что стороны пользуются равными правами и возможностями
по отстаиванию своей позиции на основе состязательности в заседании Конституционного Суда РФ. Его решения обязательны на
всей территории Российской Федерации для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти,
органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.
Конституционный Суд РФ решает исключительно вопросы права и при осуществлении конституционного судопроизводства воздерживается от установления и исследования фактических обстоятельств во всех случаях, когда это входит в компетенцию других
судов или иных органов.
Конституционный Суд Российской Федерации состоит из одиннадцати судей, включая Председателя Конституционного Суда Российской Федерации и его заместителя. Судьи Конституционного Суда
Российской Федерации назначаются на должность Советом Федерации по представлению Президента Российской Федерации.
Конституционный Суд Российской Федерации рассматривает и
разрешает дела в заседаниях Конституционного Суда Российской Федерации с проведением слушаний, а в случаях и порядке, установленных ст. 47.1 настоящего Федерального конституционного закона, также без проведения слушаний.
Глава 8
8.2. Особенности участия адвоката
в рассмотрении дел в Конституционном Суде РФ
Обращение в Конституционный Суд РФ:
основания, форма и порядок подачи
Поводом к рассмотрению дела в Конституционном Суде Российской Федерации является обращение в Конституционный Суд
Российской Федерации в форме запроса, ходатайства или жалобы,
отвечающее требованиям Федерального конституционного закона
«О Конституционном Суде Российской Федерации».
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]