Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Правовые и организационные формы деятельности адвоката
111
Адвокат оформляет адвокатское производство со дня принятия
поручения от доверителя. В 2010 г. Федеральной палатой адвокатов
Российской Федерации в целях оказания методической помощи
адвокатам в формировании адвокатского производства при осуществлении защиты или представительства были разработаны методи-
ческие рекомендации по ведению адвокатского производства, содержащие рекомендации по составлению и ведению адвокатского производства по уголовным и гражданским делам
1
.
Из этого следует, что адвокат должен хранить вверенную ему
тайну не только во время ведения дела, но и после его окончания,
независимо от стадии процесса, в котором участвует адвокат, а также
от мотивов, по которым поручение было прекращено.
По этому вопросу имеются и правовые позиции Конституционного Суда РФ и Верховного Суда РФ.
Так, в Определении от 6 марта 2003 г. ¹ 108-О по жалобе гр-на
Г.В. Цицкишвили суд уточнил, что запрет допрашивать адвока-
та — защитника подозреваемого, обвиняемого об обстоятельст-
вах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за
юридической помощью, не является абсолютным. При этом бы-
ло отмечено, что суды не вправе отказывать в даче свидетельских
показаний защитником подозреваемого и обвиняемого при их
согласии дать показания, а также при согласии тех, чьих прав и
законных интересов непосредственно касается конфиденциально
полученные адвокатом сведения.
В определении Конституционного Суда РФ от 16 ноября 2009 г.
¹ 970-О-О по жалобе гражданина А.А. Гаврилова о нарушении
его конституционных прав п. 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ суд, формулируя свою позицию по вопросу, что не относится к конфиденциальной информации, сообщенной адвокату доверителем или собранной им для осуществления защиты, т.е. к той информации, которая не образует адвокатской тайны в собственном смысле слова.
В этом определении отмечается, что деятельность адвоката
предполагает в том числе защиту прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого от возможных нарушений уголовнопроцессуального закона органов дознания и предварительного
следствия. Поэтому выявленные адвокатом при производстве
следственных и процессуальных действий нарушения требований
уголовно-процессуального закона должны быть в интересах доверителя доведены до сведения соответствующих должностных лиц
и суда, и такие сведения не могут рассматриваться как адвокатская тайна. Суд вправе задавать адвокату вопросы относительно
1
Рекомендации по ведению адвокатского производства утв. Советом ФПА
21 июня 2010 г. (протокол ¹ 5).
112
имевших место нарушений уголовно-процессуального закона, не
исследуя при этом информацию, конфиденциально доверенную
доверителем адвокату, а также иную информацию об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с его профессиональной деятельностью.
Позиция Верховного Суда РФ по данному вопросу отличается
противоречивостью. В одних своих решениях, в частности в кассационном определении Верховной коллегии по уголовным делам
Верховного Суда РФ от 1 марта 2004 г. по делу ¹ 41-004-22 сп,
показания адвоката об отсутствии нарушений закона при производстве допроса на предварительном следствии, допрошенного в
судебном заседании по ходатайству прокурора, признаются допустимым доказательством, а в других (постановление Президиума
Верховного Суда РФ от 7 июня 2007 г. ¹ 71-П06) делается вывод
о недопустимости адвоката по ходатайству стороны защиты даже с
его согласия.
Совет адвокатской палаты г. Москвы, обобщив соответствующую адвокатскую практику, разъяснил свою позицию по вывозу в
суд для дачи свидетельских показаний адвокатов, бывших защитниками на досудебном производстве. Совет считает, что вызванный на допрос судебной повесткой адвокат обязан явиться в судебное заседание в назначенный срок либо заранее уведомить суд
о причинах неявки. Явившийся в суд адвокат должен принять меры к тому, чтобы предотвратить свой допрос в качестве свидетеля.
В этих целях адвокату следует заявить о незаконности его вызова на допрос в связи с запретом, установленным п. 2 ч. 3 ст. 56
УПК РФ, и обратить внимание суда на то, что в соответствии с
толкование данной нормы Конституционным Судом РФ в определении по жалобе гр-на Г.В. Цицкишвили допрос адвоката даже по
ходатайству стороны защиты возможен только при согласии самого адвоката дать свидетельские показания.
Лишь в этом случае, когда суд не освобождает адвокатов от
допроса на основании п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ, он вправе сделать
выбор, воспользоваться свидетельским иммунитетом, установленным п. 1 ст. 51 Конституции РФ, либо дать свидетельские показания в объеме, необходимом для своей защиты от выдвинутых против него подсудимым обвинений в нарушении профессионального
долга. В последнее время в России имеют место случаи, когда адвокатов вызывают на допрос следователи и адвокаты вынуждены
обращаться в адвокатскую палату
1
.
Глава 4
1
Разъяснения Адвокатской палаты г. Москвы «О вызове в суд для дачи свидетельских показаний адвокатов — бывших защитников на досудебном производстве» //
Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2009. Вып. 3/4 (65/66). С. 29—34.
Правовые и организационные формы деятельности адвоката
113
Так, Адвокатская палата Московской области1 рекомендует
обратившимся адвокатам, которых следователи вызывают на допрос по уголовному делу своего доверителя, не выполнять требования следователя выступать свидетелем на допросе, так как это
запрещено законом (ст. 56 УПК РФ, международными правовыми
актами и определениями Конституционного Суда РФ) и Кодексом
профессиональной этики адвоката. В противном случае адвокат
будет подвергнут дисциплинарному наказанию.
Полученная адвокатом в ходе предварительного расследования
информация, которую он не вправе распространять, должна быть
четко определенной. В связи с этим следователь не только вправе
предупредить адвоката о неразглашении данных следствия, но и
одновременно обязан разъяснить, какие конкретно данные и полученные из каких источников защитник не вправе разглашать. Требование о выдаче адвокатом абстрактной расписки, в которой не
конкретизированы не подлежащие разглашению данные предварительного расследования, не может быть признано правомерным.
«…25.04.2018 г. в АПМО поступило представление заместителя
начальника У МЮ РФ по МО в отношении адвоката Г. в котором
указывается, что адвокат осуществлял защиту М. по уголовному
делу, которое расследуется Следственным комитетом РФ.
Как указывается в представлении, адвокат недобросовестно
относится к выполнению своих обязанностей, а именно: необоснованно отказался от дачи подписки о предупреждении об уголовной ответственности за разглашение данных предварительного
расследования в порядке ч. 3 ст. 53, ст. 161 УПК РФ, несмотря на
необходимость обеспечения тайны и сохранности информации,
содержащейся в уголовном деле.
В представлении ставится вопрос о возбуждении в отношении
адвоката дисциплинарного производства и привлечении адвоката к
дисциплинарной ответственности.
К представлению приложены копии следующих документов:
сообщение из Следственного комитета РФ от 21.03.2018 г.;
удостоверения адвоката Г.;
ордер адвоката Г. ¹ 000603.
подписки о предупреждении об уголовной ответственности
за разглашение данных предварительного расследования от
12.03.2018 ã.
1
Вестник Адвокатской палата Московской области. 2013. Вып. 2.
114
Глава 4
В письменных объяснениях адвокат возражал против доводов
представления и пояснил, что он вступил в уголовное дело после
подписания соглашения с подзащитным М. в марте 2018 г.
12.03.2018 г. он прибыл в СК РФ вместе с подзащитным для проведения следственных действий, и как вновь вступивший в дело
защитник заявил ходатайство о предоставлении ему копий процессуальных документов в порядке ст. 121 УПК РФ. В удовлетворении ходатайства было немотивированно отказано руководителем
следственной группы полковником юстиции У., который затем
поручил другим следователям из состава следственной группы получить у адвоката подписку о неразглашении. Адвокатом устно
было заявлено о том, что брать с него расписку преждевременно и
нелогично, с учетом того, что никакие сведения и документы ему
пока не предоставлены. Также он потребовал от следователя обосновать необходимость получения данной расписки и вынести постановление о разъяснении содержания указанной подписки, в
чем следователем также было отказано.
К письменным объяснениям адвоката приложены копии сле-
дующих документов:
ходатайства адвоката о вынесении постановления о разъяс-
нении содержания требований подписки от 20.06.2018 г.;
ходатайства адвоката о предоставлении копий процессуаль-
ных документов (12.03.2018 г.).
В заседании комиссии адвокат поддержал доводы письменных
объяснений и дополнительно пояснил, что он не уклонялся от
обязанности давать подписку о неразглашении тайны следствия,
но полагает, что следователь обязан был обосновать необходимость получения расписки и разъяснить, какая именно информация составляет тайна следствия по указанному уголовному делу.
Следователем указанная обязанность, несмотря на ходатайство
адвоката, исполнена не была.
Рассмотрев доводы представления и письменных объяснений,
заслушав адвоката и изучив представленные документы, Комиссия
приходит к следующим выводам.
Адвокат Г. осуществляет защиту М. по уголовному делу, кото-
рое расследуется Следственным комитетом РФ.
В силу п.п. 1 п. 1 ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в РФ», п. 1 ст. 8 КПЭА, адвокат обязан честно, разумно, добросовестно и активно отстаивать права и законные
интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством
РФ средствами, а также честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять свои
обязанности.
Правовые и организационные формы деятельности адвоката
115
В силу п. 1 ч. 1 ст. 23 КПЭА, разбирательство в квалификаци-
онной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ осуществляется
устно, на основе принципов состязательности и равенства участников дисциплинарного производства. Доводы обвинения, выдвинутого заявителем в отношении адвоката, равно как и доводы
объяснений адвоката, должны подтверждаться надлежащими и
непротиворечивыми доказательствами.
В силу п.п. 7 п. 2 ст. 20 КПЭА, жалоба в отношении адвоката
должна содержать доказательства, подтверждающие обстоятельства, на которых заявитель основывает свои требования. Согласно
п.п. 6 п. 2 ст. 20 КПЭА, обращение в отношении адвоката должно
содержать указание на конкретные действия (бездействие) адвоката, в которых выразилось нарушение им профессиональных обязанностей.
В соответствии со ч. 3 ст. 53 УПК РФ защитник не вправе раз-
глашать данные предварительного расследования, ставшие ему
известными в связи с осуществлением защиты, если он был об
этом заранее предупрежден в порядке, установленным ст. 161
УПК РФ. Согласно ч. 3 ст. 161 УПК РФ следователь или дознаватель предупреждает участников уголовного судопроизводства о
недопустимости разглашения без соответствующего разрешения
данных предварительного расследования, о чем у них берется подписка с предупреждением об ответственности в соответствии со
ст. 310 Уголовного кодекса РФ.
По смыслу Определения Конституционного Суда РФ от
16.04.2009 г. ¹ 559-О отобрание следователем подписки у адвоката является допустимым, а соответствующие правовые нормы признаны не противоречащими Конституции РФ. Таким образом, в
целом предложение следователя о даче подписки адвокатом должно рассматриваться в качестве законного действия.
Вместе с тем, применение следствием процессуальных норм
ч. 3 ст. 53, ст. 161 УПК невозможно без учета системной взаимосвязи данных норм с иными положениями УПК РФ и правовой
позицией Конституционного Суда РФ.
Так, согласно Определению Конституционного Суда РФ от
06.10.2015 г. ¹ 2444-О «По жалобе гражданина Дворяка Владимира Геннадьевича на нарушение его конституционных прав положениями пункта 3 части второй статьи 38, части третьей статьи 53,
статьи 161 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 310 Уголовного кодекса Российской Федерации»,
сохранение в тайне, полученной в ходе уголовного судопроизводства информации, возможно по тем делам, где могут содержаться
сведения, прямо или косвенно относящиеся к охраняемой зако-
116
ном тайне (государственная тайна, персональные данные, налоговая, банковская, коммерческая, медицинская тайна, тайна усыновления, тайна предварительного расследования и др.).
В данном Определении Конституционного суда уточняется,
что к конкретным сведениям, о сохранении которых может отбираться подписка, в качестве примеров допустимо относить следующие данные: сведения, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными
законами (врачебная, нотариальная тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или
иных сообщений, банковская тайна, налоговая тайна и так далее);
сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом РФ и
федеральными законами (коммерческая тайна); сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца
до официальной публикации информации о них. Поэтому, уголовная ответственность за разглашение может наступать за упоминание только тех обстоятельств уголовного дела, где содержится
охраняемая уголовным законом тайна.
Таким образом, полученная адвокатом в ходе предварительно-
го расследования информация, которую он не вправе распространять, должна быть четко определенной. В связи с этим следователь не только вправе предупредить адвоката о неразглашении
данных следствия, но и одновременно с этим обязан разъяснить,
какие конкретно данные и полученные из каких источников защитник не вправе разглашать. Требование о выдаче адвокатом
абстрактной расписки, в которой не конкретизированы не подлежащие разглашению данные предварительного расследования, не
может быть в этой связи признано правомерным. При этом необходимо учитывать положения ч. 1 ст. 11 УПК РФ, согласно которым следователь обязан разъяснять подозреваемому, обвиняемому,
потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, а
также другим участникам уголовного судопроизводства их права,
обязанности и ответственность, а также обеспечивать возможность
осуществления этих прав. Кроме того, в силу ч. 4 ст. 7 УПКРФ
любые решения следователя (в том числе и требование о выдаче
защитником расписки о неразглашении) должны быть законными,
обоснованными и мотивированными.
Суммируя изложенное выше, требование следователя о выдаче
адвокатом подписки о неразглашении тайны следствия может считаться законным при соблюдении одновременно 2 условий:
в материалах уголовного дела имеются сведения, прямо или
косвенно содержание в себе государственную или иную охраняемую законом тайну;
Глава 4
Правовые и организационные формы деятельности адвоката
117
подписка содержит указания на конкретные сведения, имею-
щиеся в материалах уголовного дела, которые составляют тайну следствия и не подлежат разглашению защитником.
В рассматриваемом дисциплинарном производстве указанные
условия получения у адвоката подписки о неразглашении следователем выполнены не были, несмотря на заявленное адвокатом ходатайство о вынесении постановления о разъяснении содержания
требований подписки о неразглашении.
На основании изложенного, оценив собранные доказательства,
комиссия приходит к выводу об отсутствии в действиях адвоката
Г. нарушений ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
РФ» и Кодекса профессиональной этики адвоката…»
1
.
4.5. Соглашение об оказании
юридической помощи
Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения
между адвокатом и доверителем (ñò. 25
Ïîä доверителем в адвокатской практике обычно понимаются
следующие лица:
лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании
юридической помощи;
лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь
на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключенного иным лицом;
лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь
по назначению органа дознания, органа предварительного
следствия или суда.
Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и
адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической
помощи регулируются Гражданским кодексом РФ с изъятиями,
предусмотренными Федеральным законом. Адвокат независимо
от того, в какой региональный реестр внесены сведения о нем,
вправе заключить соглашение с доверителем независимо от места
жительства или нахождения доверителя.
Закона об адвокатуре).
1
Обзор дисциплинарной практики Адвокатской палаты МО за второе полуго-
äèå 2020 www. parf.ru
118
Существенными условиями соглашения, заключаемого адвокатом и его доверителем, являются:
1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших)
исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а
также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и
адвокатской палате;
2) предмет поручения;
3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;
4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;
5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов),
принявшего (принявших) исполнение поручения.
В соответствии с
ральной палаты адвокатов, в соглашение об оказании юридической помощи может включаться условие, согласно которому размер выплаты доверителем вознаграждения ставится в зависимость
от результата оказания адвокатом юридической помощи, за исключением юридической помощи по уголовному делу и по делу об
административном правонарушении.
Адвокат имеет право на получение вознаграждения (гонорара),
причитающегося ему за исполняемую работу, а также на возмещение понесенных им издержек и расходов. Гонорар определяется
соглашением сторон и может учитывать объем и сложность работы, продолжительность времени, необходимого для ее выполнения,
опыт и квалификацию адвоката, сроки, степень срочности выполнения работы и иные обстоятельства.
Адвокату следует воздерживаться от включения в соглашение
условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела. Данное правило не распространяется на имущественные споры, по которым вознаграждение
может определяться пропорционально цене иска в случае успешного завершения дела.
Адвокату запрещается: делить гонорар, в частности, под
видом разделения обязанностей с лицами, не являющимися адвокатами; принимать от доверителя какое-либо имущество в обеспечение соглашения о гонораре, за исключением денежных сумм,
вносимых в кассу адвокатского образования (подразделения) в
качестве авансового платежа.
правилами
1
, установленными советом Феде-
Глава 4
1
«Правила включения в соглашение адвоката с доверителем условия о вознаграж-
дении, зависящем от результата оказания юридической помощи» (утв. Решением
Совета Федеральной палаты адвокатов от 02.04.2020, Протокол ¹12).
Правовые и организационные формы деятельности адвоката
119
Если в процессе оказания юридической помощи адвокаты
принимают поручение доверителя по распоряжению принадлежащими доверителю денежными средствами, для адвокатов о б яз а т е л ь н о соблюдение следующих правил:
средства доверителя всегда должны находиться на счете в бан-
ке или в какой-либо другой организации (в том числе у
профессиональных участников рынка ценных бумаг), позволяющей осуществлять контроль со стороны органов власти
за проводимыми операциями, за исключением случаев наличия прямого или опосредованного распоряжения доверителя относительно использования средств каким-либо другим образом;
в сопровождающих каждую операцию со средствами довери-
теля документах должно содержаться указание на совершение
данной операции адвокатом по поручению доверителя;
выплаты какому-либо лицу из средств доверителя, осущест-
вляемые от его имени или в его интересах, могут производиться только при наличии соответствующего непосредственного или опосредованного поручения доверителя, выраженного в письменной форме;
в порядке адвокатского делопроизводства адвокат обязан
вести учет финансовых документов относительно выполнения поручений по проведению операций со средствами доверителя, которые должны предоставляться доверителю по
его требованию.
Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов,
связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.
Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или)
компенсация ему расходов, связанных с исполнением поручения,
подлежат обязательному внесению в кассу адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.
За счет получаемого вознаграждения адвокат осуществляет
профессиональные расходы:
на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, ко-
торые определяются собранием (конференцией) адвокатов;
содержание адвокатского образования;
страхование профессиональной ответственности;
иные затраты, связанные с осуществлением адвокатской
деятельности.
Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов
120
предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств
федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.
Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего в
качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению
органов дознания, органов предварительного следствия или суда,
устанавливаются Правительством РФ.
Материально-техническое и финансовое обеспечение оказания
юридической помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях является расходным обязательством субъекта РФ.
Порядок компенсации расходов адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в
законодательном порядке, определяется законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.
Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за
счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, и
порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно устанавливаются ежегодно советом адвокатской палаты.
Глава 4
4.6. Страхование риска ответственности адвоката
Правовые основы страхования
Страхование риска профессиональной имущественной ответственности предусмотрено для адвоката по тем же основаниям, по кото-
рым такая обязанность возложена на нотариусов, аудиторов, арбитражных управляющих, профессиональных оценщиков и других лиц,
чье независимое от государства положение создает зону повышенного риска вокруг услуг публичного характера, ими оказываемых.
У данного вида страхования имеются частная и социальная функции. Оно должно, с одной стороны, защищать интересы страхователя от риска предъявления к нему требований возместить убытки,
а с другой — гарантировать законные имущественные интересы
лиц, чаще всего безвинно терпящих убытки от нарушения исполнителями услуг своих профессиональных обязанностей.
Страхование риска профессиональной имущественной ответственности относится к обязательному страхованию. Его общую
юридическую базу образует Гражданский кодекс РФ, в ст. 927 ко-
адвокатской деятельности
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]