Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Адвокат в гражданском процессе
211
Основополагающее правило состязательного процесса — каждая
сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается. Согласно ч. 1 ст. 56 ГПК РФ, каждая сторона должна доказать
те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. Это предписание закона относится не только к
истцу и ответчику, но и другим субъектам доказывания, входящим
в число лиц, участвующих в деле (ст. 34 ГПК РФ), и прежде всего
к представителям сторон — адвокатам.
Сторона проявляет активность в доказывании исходя из собственных интересов. Если же заинтересованное лицо не может самостоятельно обеспечить представление необходимых доказательств, оно вправе обратиться с ходатайством к суду об оказании
содействия в их получении (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ).
Если сторона не отстаивает свои права или интересы либо
противодействует другой стороне в доказательственной деятельности, то, как правило, она несет риск возникновения возможных
для себя неблагоприятных последствий. Так, при уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны
экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая
сторона уклоняется от экспертизы, а также какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым (ч. 1
ст. 79 ГПК РФ).
Большое значение для процесса доказывания имеет установленное ГПК РФ положение, в соответствии с которым, если сторона удерживает находящиеся у нее доказательства и не представляет их суду, суд вправе обосновать свои выводы объяснениями
другой стороны (ч. 1 ст. 68 ГПК РФ).
Презумпция. Относительность
и допустимость доказательств
Из общего правила распределения обязанностей по доказыванию имеются исключения, содержащиеся в ряде законов. Как
правило, такие исключения предусмотрены в целях защиты прав
стороны, поставленной в более трудные условия доказывания.
В этом случае закон возлагает обязанность доказывания факта
или его опровержения не на ту сторону, которая о нем утверждает, а на противоположную сторону (презумпция). Презумпция —
предположение о существовании факта или его отсутствии, пока
212
не доказано иное. В теории процессуального права презумпции
именуют частными правилами распределения обязанностей по дока-
зыванию.
В основном презумпции устанавливаются нормами материального права, наибольшее число их содержится в нормах гражданского права (презумпция вины причинителя вреда; презумпция
вины лица, не исполнившего обязательство или исполнившего его
ненадлежащим образом).
Относимость доказательств есть правило, в силу которого суд
принимает только те доказательства, которые имеют значение для
рассмотрения и разрешения дела (ст. 59 ГПК РФ). Норма об относимости доказательств адресована суду, поскольку стороны и
другие заинтересованные лица, представляя доказательства, в силу
различных обстоятельств могут не иметь правильного представления о свойствах относимости доказательств.
Правило допустимости доказательств связано с их процессуальной формой, т.е. характером процессуальных средств доказывания независимо от того, какая информация содержится в них.
Оно означает, что обстоятельства дела, которые в соответствии с
законом должны быть подтверждены определенными средствами
доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами (ст. 60 ГПК РФ).
Допустимость есть определенное, заранее установленное законом ограничение в использовании средств доказывания в процессе
разрешения конкретных гражданских дел.
Допустимость доказательств можно рассматривать как совокупность правил доказывания. Нормы, которые устанавливают
правила допустимости, т.е. порядок применения и использования
средств доказывания, находятся в законодательных актах различных отраслей права, например ст. 160—162 ГК РФ и др. Эти нормы имеют общую целевую направленность — обеспечение достоверности доказательств.
Правило допустимости с «позитивным» содержанием означает,
что по конкретным видам дел закон предписывает обязательное
использование определенных средств доказывания, не исключая
возможности использования в дополнение к «допустимым» и
иных доказательств.
Так, по делам о признании гражданина недееспособным
вследствие психического расстройства факт наличия такого расстройства может быть установлен только при наличии судебнопсихиатрической экспертизы.
Предписывая использование определенных средств доказывания, законодатель предполагает, что именно в данных доказатель-
Глава 10
Адвокат в гражданском процессе
213
ствах содержатся наиболее достоверные сведения об искомых обстоятельствах дела.
Правилами допустимости доказательств с исключающим («негативным») содержанием называются такие предписания закона,
которые исключают из числа средств доказывания определенные
доказательства. Например, в соответствии со ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны
права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить
письменные и иные доказательства.
Процесс доказывания
В ходе судебного разбирательства адвокат исходит из того, что
процесс доказывания осуществляется в строгой последовательности
по определенным этапам: собирание, представление, исследование
и оценка доказательств.
1. Собирание доказательств. Данный этап включает в себя ут-
верждение сторон и других заинтересованных лиц о фактах, указание их на доказательства, получение доказательств (лично или с
помощью суда). Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд вправе им предложить
представить дополнительные доказательства.
Если представление необходимых доказательств для этих лиц
затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств (ст. 57 ГПК РФ).
При необходимости получения доказательств, находящихся в
другом городе или районе, суд, рассматривающий дело, направляет судебное поручение другому суду, т.е. поручает суду провести
определенные процессуальные действия (ст. 62 ГПК РФ). Судебное
поручение оформляется определением, являющимся обязательным
для суда, которому оно адресовано.
В целях выявления доказательств адвокат-представитель может
использовать как способы, предусмотренные действующим законодательством, так и любые иные не запрещенные законом способы. В соответствии со ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат вправе:
1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической
помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и
иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и
иных организаций; указанные органы и организации в порядке,
установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее
чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;
214
2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут
быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;
4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в
период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств)
информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.
2. Представление доказательств. В результате деятельности по
собиранию доказательств адвокат получает либо доказательства,
либо информацию о месте нахождения письменных и вещественных доказательств или об источниках доказательств. Полученные
доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости, он представляет в суд. В остальной части адвокат реализует
свое право по участию в процессе собирания доказательств путем
заявления ходатайств о вызове в суд лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу (свидетелей), о назначении экспертизы, об истребовании письменных доказательств судом, об истребовании вещественных доказательств.
Также адвокат может обращаться с заявлениями и ходатайствами о
принятии судом мер по обеспечению иска, замене одного вида
обеспечения иска другим, об отмене обеспечения иска.
3. Исследование и оценка доказательств. Представленные дока-
зательства исследуются в судебном заседании на основе закрепленных в законе принципов устности, непосредственности, состязательности.
Адвокаты, участвующие в деле, имеющие основания опасаться,
что представление необходимых для них доказательств окажется
впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить
суд об обеспечении этих доказательств.
Участие адвоката в процессе проверки доказательств, как выявленных, полученных или представленных им суду лично, так и
представленных суду иными лицами, участвующими в деле, состо-
Глава 10
Адвокат в гражданском процессе
215
ит в определении их допустимости, т.е. того, что доказательства
выявлены в установленном законом порядке. Этот процесс осуществляется путем изучения и оценки источника доказательства и
процесса его формирования, сопоставления с другими доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа, в случае необходимости — заявления ходатайств о назначении экспертизы, в том числе дополнительной или повторной, об
истребовании дополнительных доказательств, и т.д. Итог деятельности адвоката по проверке и оценке доказательств подводится
при высказывании его мнения на соответствующие вопросы суда,
в ходатайствах и заявлениях суду, а также в судебных прениях.
В прениях адвокату следует добиваться устранения имеющихся противоречий между доказательствами, провести анализ всей совокупности полученной доказательственной информации с позиций ее допустимости, относимости, достаточности, чтобы сформировать у суда
мнение о правомерности и обоснованности своих требований.
В прениях адвокат высказывает и аргументирует свои выводы
о том, какие доказательства являются достоверными, какие обстоятельства следует считать установленными, а какие неустановленными, каково содержание спорного правоотношения, какой закон должен быть применен и как следует разрешить дело.
Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле,
и представителей. Последовательность выступлений с речами четко регламентируется ГПК РФ. Сначала выступает истец и его представитель, а затем ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его представитель выступают после сторон. Третье
лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет
спора, и его представитель выступают после истца или ответчика,
на стороне которого третье лицо участвует в деле.
Если в объяснениях участвующих в деле лиц, даваемых в начале судебного разбирательства, формулируются требования и приводятся доказательства, имеющиеся к тому времени у дающего объяснение, то в прениях анализируются уже все собранные и проверенные судом доказательства. Адвокат не просто формулирует свои
требования, а обосновывает их как с фактической, так и с правовой
точек зрения.
После выступлений участники прений могут обменяться репликами в связи со сказанным в речах. Право последней реплики
всегда остается за ответчиком и его представителем.
Участники судебных прений не вправе в своих выступлениях
ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, а
также на доказательства, которые не исследовались в судебном
216
заседании. Если суд во время либо после судебных прений признает необходимым выяснить новые обстоятельства, имеющие
значение для дела, или исследовать новые доказательства, он выносит определение о возобновлении рассмотрения дела по существу. После окончания рассмотрения дела по существу судебные
прения происходят в общем порядке.
Адвокат должен занимать активную позицию не только в доказывании, но и в следующих вопросах: 1) высказывать свое мнение
на вопросы суда о развитии процесса; 2) заявлять возражения на
действия лиц, участвующих в деле, представителей, экспертов,
переводчиков, а если необходимо, то и против действий председательствующего, если они нарушают закон; 3) сообщать суду об
обстоятельствах, имеющих значение для принятия решения о
движении дела, могущих влечь приостановление или возобновление, прекращение производства по делу, оставление заявления без
рассмотрения и об отмене такого определения; 4) заявлять отводы;
5) требовать занесения в протокол заявлений и обстоятельств, которые он считает существенными для дела; 6) обращать внимание
суда на обстоятельства, которые могут стать предметом вынесения
судом частного определения; 7) делать заявления о недопустимости доказательств и об исключении их из числа доказательств;
8) принимать участие в осмотре вещественных и письменных доказательств; 9) задавать с разрешения суда вопросы экспертам и
свидетелям; 10) заявлять ходатайства о проведении экспертиз, в
том числе дополнительных и повторных; 11) обращаться в случае
необходимости с заявлением о восстановлении пропущенных процессуальных сроков, о взыскании вознаграждения за потерю времени, о распределении судебных расходов, об освобождении, отсрочке или рассрочке уплаты судебных штрафов и уменьшении их
размеров, о возврате государственной пошлины.
С заявлениями и ходатайствами о приостановлении производства по делу адвокат обращается в случаях: пребывания стороны в
составе Вооруженных сил на действительной срочной военной
службе или привлечения ее для выполнения какой-либо государственной обязанности; пребывания стороны в длительной служебной командировке; пребывания стороны в лечебном учреждении
или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в
суд и подтверждается справкой медицинского учреждения; розыска ответчика в случае неизвестности места его пребывания; назначения судом экспертизы, а также о возобновлении производства по делу после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление.
Глава 10
Адвокат в гражданском процессе
217
После объявления судебного решения адвокат вправе обратиться в суд, принявший решение, с заявлениями о вынесении дополнительного решения, в тех случаях, если: по какому-либо требованию, по которому лица, участвующие в деле, представляли доказательства и давали объяснение, не было вынесено решение; суд,
приняв решение о праве, не указал размера присужденной суммы,
имущества, подлежащего передаче, или действий, которые обязан
совершить ответчик; судом не разрешен вопрос о судебных расходах.
Адвокат вправе, ознакомившись с протоколом судебного заседания, в течение трех дней со дня его подписания подавать письменные замечания на него с указанием на допущенные ошибки
или неправильность и неполноту протокола.
Адвокат имеет право на принесение частных жалоб на определения суда по вопросам: о внесении в решение исправлений; об
отказе в вынесении дополнительного решения; о разъяснении решения суда; об отсрочке или рассрочке исполнения решения, а
также об изменении способа и порядка его исполнения; о немедленном исполнении решения; об обеспечении иска; об оставлении
без удовлетворения заявления о пересмотре заочного решения; о
приостановлении производства по делу; об отказе в восстановлении
пропущенного процессуального срока, связанным с судебными расходами; об отказе суда отменить штраф или уменьшить его размер.
10.3. Участие адвоката в обжаловании
судебных решений по гражданским делам
После вступления решения в законную силу лица, участвующие в деле, в том числе и адвокат, не могут вновь заявлять в суде
те же исковые требования на том же основании, а также оспаривать в другом процессе установленные судом факты и правоотношения.
Решение суда может быть обжаловано адвокатом только в том
случае, если соответствующее правомочие делегировано ему
доверителем в доверенности. Право на обжалование возникает с
момента вынесения судом решения в окончательной форме.
Адвокат может воспользоваться правом апелляционного обжало-
вания (ст. 320 ГПК РФ) в установленном законом порядке на решение мирового судьи, если данное полномочие оговорено в доверенности на ведение дела в суде.
Поскольку проверка законности и обоснованности решения
мирового судьи осуществляется путем вторичного рассмотрения
дела по существу, производство в апелляционной инстанции построено на тех же принципах гражданского процесса, что и в суде
218
Глава 10
первой инстанции. В суде апелляционной инстанции в полной
мере действует принцип состязательности. Адвокат и другие лица,
участвующие в деле, вправе представлять в суд апелляционной
инстанции любые новые доказательства с учетом их относимости
и допустимости. Рассмотрение дела судом апелляционной инстанции в пределах, установленных в апелляционной жалобе, является
неотъемлемым признаком, характеризующим апелляционное производство.
Кассационные жалобы
Адвокатом в кассационном порядке могут быть обжалованы
вступившие в законную силу решения судов первой инстанции
(ст. 376 ГПК РФ):
1) судебные приказы, решения и определения районных судов
и мировых судей, решения и определения верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерального
значения, суда автономной области, судов автономных округов,
принятые ими по первой инстанции, на апелляционные и иные
определения районных судов, верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерального значения, суда
автономной области, судов автономных округов, апелляционных
судов общей юрисдикции, принятые ими в качестве суда апелляционной инстанции, — в кассационный суд общей юрисдикции;
2) решения и определения гарнизонных военных судов, окружных (флотских) военных судов, принятые ими по первой инстанции, на апелляционные и иные определения окружных (флотских) военных судов, апелляционного военного суда, принятые
ими в качестве суда апелляционной инстанции, - в кассационный
военный суд
Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в
кассационный суд общей юрисдикции в срок, не превышающий
трех месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного постановления.
Кассационное производство отличается от производства в суде
первой инстанции. Главная задача кассационного производства —
проверка законности и обоснованности вступившего в законную
силу решения суда первой и апелляционной инстанции. Адвокат
обязан учитывать то, что пределы рассмотрения в суде кассационной инстанции определены в ст. 379.6 ГПК РФ.
Кассационный суд общей юрисдикции проверяет законность
судебных постановлений, принятых судами первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения и толко-
Адвокат в гражданском процессе
219
вания норм материального права и норм процессуального права
при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного постановления, в пределах доводов, содержащихся в кассационных жалобе, представлении, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
В интересах законности кассационный суд общей юрисдикции
вправе выйти за пределы доводов кассационных жалобы, представления. При этом суд не вправе проверять законность судебных
постановлений в той части, в которой они не обжалуются, а также
законность судебных постановлений, которые не обжалуются.
Адвокат вправе представить объяснения на кассационную жалобу
с приложением документов, подтверждающих эти объяснения.
В ходе разбирательства дела в суде кассационной инстанции
после доклада дела суд выслушивает объяснения явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и представителей.
По результатам рассмотрения кассационной жалобы, представления кассационный суд общей юрисдикции вправе:
1) оставить постановления судов первой и (или) апелляционной инстанций без изменения, а кассационные жалобу, представление без удовлетворения;
2) отменить постановление суда первой или апелляционной
инстанции полностью либо в части и направить дело на новое
рассмотрение в соответствующий суд. При направлении дела на
новое рассмотрение суд может указать на необходимость рассмотрения дела в ином составе судей;
3) отменить постановление суда первой или апелляционной
инстанции полностью либо в части и оставить заявление без рассмотрения или прекратить производство по делу;
4) оставить в силе одно из принятых по делу судебных постановлений;
5) изменить либо отменить постановление суда первой или
апелляционной инстанции и принять новое судебное постановление, не передавая дело на новое рассмотрение, если допущена
ошибка в применении и (или) толковании норм материального
права;
6) оставить кассационные жалобу, представление без рассмотрения по существу при наличии оснований, предусмотренных
ст. 379.1 ГПК РФ, или прекратить производство по кассационным
жалобе, представлению, если после принятия кассационных жалобы, представления к производству суда от лица, их подавшего,
поступило заявление об отказе от кассационных жалобы, представления и отказ принят судом в соответствии со ст. 39 ГПК РФ.
220
Глава 10
Производство в судебной коллегии
Верховного Суда Российской Федерации
Адвокат как участник гражданского процесса учитывает и возможность обжалования лицами вступившие в законную силу судебные постановления, указанные в части второй ст. 390.4 ГПК РФ, в
судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации.
Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации при условии, что лицами, были исчерпаны иные установленные настоящим
Кодексом способы обжалования судебного постановления.
В судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации
кассационные жалоба, представление подаются в срок, не превышающий трех месяцев со дня вынесения определения кассационным судом общей юрисдикции, рассмотревшим кассационные
жалобу, представление по существу.
Кассационные жалоба, представление подаются непосредственно
в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации.
Кассационные жалоба, представление подаются:
1) на вступившие в законную силу решения и определения
районных судов, верховных судов республик, краевых, областных
судов, судов городов федерального значения, суда автономной области, судов автономных округов, принятые ими по первой инстанции, а также на апелляционные и иные определения верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов
федерального значения, суда автономной области, судов автономных округов, апелляционных судов общей юрисдикции, принятые
ими в качестве суда апелляционной инстанции, если кассационные жалоба, представление были рассмотрены кассационным судом общей юрисдикции; на определения кассационного суда общей юрисдикции, за исключением определений, которыми не были изменены или отменены судебные постановления мировых судей или вынесенные по результатам их обжалования определения
районных судов, — в Судебную коллегию по гражданским делам
Верховного Суда Российской Федерации;
2) на вступившие в законную силу решения и определения
гарнизонных военных судов, окружных (флотских) военных судов,
принятые ими по первой инстанции, а также на апелляционные и
иные определения окружных (флотских) военных судов, апелляционного военного суда, если кассационные жалоба, представление были рассмотрены кассационным военным судом; на определения кассационного военного суда — в Судебную коллегию по
делам военнослужащих Верховного Суда Российской Федерации.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]