Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Правовые и организационные формы деятельности адвоката
121
торого предусмотрено страхование гражданской ответственности
лиц, обязанных в силу закона страховать свою ответственность
перед другими лицами. Согласно ч. 4 ст. 3 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. ¹ 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской
Федерации», условия и порядок осуществления обязательного
страхования определяются федеральными законами о конкретных
видах обязательного страхования.
Федеральный закон о конкретном виде обязательного страхования должен содержать положения, определяющие:
1) субъекты страхования;
2) объекты, подлежащие страхованию;
3) перечень страховых случаев;
4) минимальный размер страховой суммы или порядок ее оп-
ределения;
5) размер, структуру или порядок определения страхового тарифа;
6) срок и порядок уплаты страховой премии (страховых взносов);
7) срок действия договора страхования;
8) порядок определения размера страховой выплаты;
9) контроль за осуществлением страхования;
10) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательств субъектами страхования;
11) иные положения.
Страхование риска профессиональной ответственности адвоката должно осуществляться на основании договоров имущественного
страхования, заключаемого лично адвокатом (страхователем) со страховой организацией (страховщиком).
Ïî договору имущественного страхования страховая организация (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату
(страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить адвокату (страхователю) или иному лицу (доверителю), в пользу которого заключен
договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого
события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи
с иными имущественными интересами страхователя (выплатить
страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы
(страховой суммы).
Объектом страхования в соответствии со ст. 19 Закона об адвокатуре является риск гражданской (имущественной) ответственности адвоката за нарушение условий заключенного с доверителем
соглашения об оказании юридической помощи (п. 2 ч. 2 ст. 929
ГК РФ). Это не означает, что нарушение адвокатом каких-либо
обязанностей, прямо не предусмотренных заключенным соглаше-
122
нием, не подпадает под действие страхования риска профессиональной ответственности адвоката.
Текст соглашений адвоката, заключаемых с клиентом, как
правило, не дает оснований полагать, что клиент может привлечь
к ответственности нарушителя какой-либо конкретной, указанной в соглашении обязанности, а лишь упоминает об ответственности адвоката в самой общей форме путем абстрактной отсылки к действующему законодательству. Но это как раз является формальным подтверждением возможности применения к отношениям между клиентом и адвокатом положений об ответственности, обусловленных природой заключенного между ними
соглашения. Это означает, что ответственность адвоката перед клиентом может наступать за нарушение обязанностей, не только прямо предусмотренных соглашением между ними, но и предусмотренных действующим законодательством для данного вида обязательств, а также вытекающих из содержания данного соглашения
в соответствии с его юридической природой.
Таким образом, вывод о том, что нарушение адвокатом какихлибо обязанностей, не обусловленных содержанием заключенного
соглашения, не подпадает под действие страхования риска профессиональной ответственности адвоката, является необоснованным сужением действия страховой защиты, поскольку, например,
ответственность адвоката перед клиентом за разглашение сведений,
ставших ему известными в связи с исполнением данного ему поручения, не отменяется даже в том случае, если соглашение было
исполнено им полностью и надлежащим образом. То же самое
можно отнести и к иным возможным случаям причинения внедоговорного, в том числе морального, вреда клиенту и третьим лицам при исполнении поручения клиента.
Страхование ответственности по договору опирается на ст. 932
ГК РФ. По договору страхования риска профессиональной имущественной ответственности адвоката за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи может быть застрахован только риск ответственности само-
го адвоката. Договор страхования, не соответствующий этому требованию, в силу ст. 932 ГК РФ ничтожен. Следовательно, действия помощника и стажера адвоката, повлекшие за собой неблагоприятные последствия для доверителя и не связанные с поручениями адвоката, не могут подпадать под категорию нарушений
условий соглашения между адвокатом и доверителем. Это, однако,
не означает, что страховой случай наступает только в результате
действий адвоката. Действия лиц, к чьей помощи адвокат прибегает для выполнения поручения клиента, также должны приводить к
Глава 4
Правовые и организационные формы деятельности адвоката
123
наступлению страхового случая, поскольку адвокат отвечает перед
клиентом за выбор исполнителя обязательства (ст. 403 ГК РФ).
Страховые взносы, уплачиваемые адвокатом страховщику по договору страхования, относятся к средствам, которые в соответствии
с п. 7 ст. 25 Закона об адвокатуре адвокат отчисляет за счет получаемого от доверителя вознаграждения.
Рассматриваемые положения указанного Закона в настоящее время являются лишь программными. Их действие до вступления в
силу федерального закона, регулирующего вопросы обязательного
страхования профессиональной ответственности адвокатов (Федеральный закон от 3 декабря 2007 г. ¹ 320-ФЗ). Адвокаты в Российской Федерации до этого времени не обязаны страховать риск
своей профессиональной имущественной ответственности.
Перспектива введения обязательного страхования профессиональной ответственности адвокатов и принятия федерального закона встречают бурную реакцию главным образом со стороны представителей адвокатской профессии.
Для того чтобы представление о содержании данного вида страхования стало более предметным, а оценка ожидаемого закона более взвешенной, здесь уместно привести принципиальные особенности данного вида страхования по законодательству одной из
стран, где такое страхование успешно применяется.
Обратимся, например, к законодательству ФРГ, где для допуска любого дипломированного юриста к исполнению обязанностей
адвоката требуется наличие договора об обязательном страховании
профессиональной ответственности независимо от объема профессиональной деятельности. Адвокаты в ФРГ несут ответственность
за вред, причиненный по неосторожности другим лицам, и прежде
всего своим доверителям, при исполнении своих профессиональных обязанностей. Адвокат в принципе несет неограниченную ответственность, в том числе личным имуществом. Ее, правда, разрешается ограничивать по договору с доверителем, но размер остается и в этом случае довольно высоким — не меньше самой малой страховой суммы.
Обязательное страхование профессиональной ответственности
в ФРГ нейтрализует экономические последствия профессиональных просчетов. Институт обязательного страхования профессиональной имущественной ответственности тем самым служит возмещению убытков, которые сам адвокат либо его служащие исполнением своих профессиональных обязанностей могут по неосторожности причинить третьим лицам. Страховое возмещение выплачивается только в случаях признания требования потерпевшего
обоснованным.
124
Суды ФРГ постоянно ужесточают требования к уровню профессиональной добросовестности адвокатов, так что даже самое
незначительное профессиональное упущение может повлечь взыскание с них значительных сумм в порядке возмещения причиненного вреда.
В соответствии с § 51 Устава федеральной адвокатуры ФРГ адвокат обязан заключать договоры обязательного страхования профессиональной ответственности для покрытия вытекающих из его
профессиональной деятельности рисков ответственности за причинение имущественного вреда и обеспечивать надлежащее страхование в течение всего времени своего допуска к профессии.
Страхование должно осуществляться в одной из страховых организаций, допущенных к профессиональной деятельности на территории страны, с учетом установленных федеральным законом о страховом надзоре общих условий страхования.
Договор страхования должен обеспечивать страховую защиту
каждого случая нарушения обязанностей, следствием чего могло
бы стать предъявление к адвокату предусмотренных законом требований возмещения вреда частноправового характера. При этом в
договоре может оговариваться, что все нарушения обязанностей
при исполнении одного и того же поручения независимо от того,
допускаются ли они адвокатом либо привлеченным им лицом
вспомогательного персонала, считаются одним страховым случаем.
Из страхования может исключаться ответственность по требованиям возмещения вреда, причиненного:
1) умышленным нарушением обязанностей;
2) действиями через канцелярии либо конторы, созданные в
других государствах либо ими финансируемые;
3) действиями, связанными с консультированием либо приме-
нением не европейского права;
4) действиями адвоката в неевропейских судах;
5) нарушением служебного долга персоналом, служащими либо
партнерами адвоката.
Минимальная страховая сумма составляет 250 тыс. евро в каждом страховом случае. Платежи страховщика во всех случаях причинения вреда, происшедших в течение одного года, могут ограничиваться четырехкратной минимальной страховой суммой.
По договору страхования страховщик обязан незамедлительно
уведомить адвокатскую палату о сроке начала и окончания либо о
расторжении договора страхования, а также о всяком изменении
договора страхования, которое может отрицательно сказаться на
необходимом уровне страховой защиты. Адвокатская палата в целях содействия предъявлению требований о возмещении вреда по
Глава 4
Правовые и организационные формы деятельности адвоката
125
требованию третьих лиц сообщает им сведения об имени и адресе
страховщика обязательной профессиональной ответственности адвоката, а также номер страхового полиса, поскольку у адвоката
отсутствуют более веские, требующие защиты, препятствующие
предоставлению таких сведений интересы.
В Греции адвокатская деятельность регулируется законом об
адвокатуре от 8 октября 1954 г. наряду с законом об адвокатуре в
Греции действует кодекс профессиональной этики от 4 января
1980 г., где адвокат, с одной стороны, представлен как «чиновник
без твердого жалованья», а с другой — как орган правосудия.
В Швейцарии доктрина относит адвокатскую деятельность к
профессиональному судебному представительству и рассматривает
адвоката как юриста, который в силу полученного в органах юстиции разрешения призван представлять чужие интересы в качестве
независимого свободного участника правосудия.
Контрольные темы
1. Содержание статуса адвоката в России. Условия приобретения
статуса адвоката.
2. Основания и порядок приостановления и прекращения статуса
адвоката.
3. Действия адвоката, составляющие содержание адвокатской дея-
тельности.
4. Права и обязанности адвоката.
5. Сведения, составляющие адвокатскую тайну.
6. Правовые основания страхования риска профессиональной ответственности адвоката. Предмет и содержание договора страхования риска профессиональной ответственности адвоката.
Глава 5
Нравственные основы
адвокатской деятельности
5.1. Профессиональная этика адвоката
Стремление адвокатуры к нравственному самоочищению прослеживается на протяжении всей ее истории и выражается чаще
всего в торжественных присягах и попытках создания нравственных кодексов профессии.
В Российской империи адвокат, вступая в сословие, клялся
«не писать и не говорить на суде ничего, что могло бы клониться
к ослаблению... доброй нравственности, но честно и добросовестно исполнять обязанности принимаемого на себя звания». Но не
всегда практическая деятельность присяжной адвокатуры укладывалась в эти клятвы.
В 1908 г. Союз американских адвокатов опубликовал Правила
профессиональной этики. Этот обширный документ, состоящий из
70 параграфов, предложил этические рекомендации адвокату, кажется, на все мыслимые случаи, могущие возникнуть в профессиональной практике (тактичное отношение к суду и коллегам,
добросовестное отношение к обязанностям, честность и откровенность, умеренность в притязаниях на вознаграждение и т.д.).
Английский судья, адвокат и писатель Эдвард Пэрри (1863—
1943) в своих советах опытного адвоката начинающему приводит
семь принципов защиты, которые можно было бы только приветствовать (честность, мужество, трудолюбие, остроумие, красноречие, рассудительность, чувство товарищества), однако за ними
скрываются сентенции, далеко не соответствующие нашим представлениям о честности, а справедливость как нравственная цель
деятельности им вовсе не упоминается. Напротив, качества «идеального» адвоката, названные Пэрри, вызывают удивление: «Луч-
Нравственные основы адвокатской деятельности
127
ше быть сильным и неправым, чем правым и слабым»; «Хороший
адвокат — это великий актер» и т.п. Такие нравственные установки могут быть выработаны только в погоне за успехом, достижение которого якобы оправдывает любые средства.
Нравственные кодексы адвокатской профессии разрабатывались и были приняты во многих странах (например, в Польше — в
1970 г., в Венгрии — в 1972 г.). Принимались они и отдельными
коллегиями России. Все эти кодексы представляют несомненный
практический интерес, однако в научном плане вызывают замечания: в них не всегда обосновываются специфические нормы нравственности, многие из них декларативны и общи, повторяют или
существующие правовые предписания, или простые нормы общечеловеческой нравственности.
Известный советский ученый-процессуалист Н.Н. Полянский
писал:
Только защита обвиняемого и ни в каком случае не обличение его,
правдивость, профессиональная тайна и независимость от подза-
щитного — таковы, на наш взгляд, четыре начала, определяющие
поведение адвоката-защитника на суде.
Значительно позже адвокат В.Д. Гольдинер отнес к наиболее
принципиальным вопросам адвокатской этики такие, как значение позиции подсудимого для защитника, нравственные проблемы
защиты при противоречивых интересах подсудимых, проблемы
выбора средств и способов защиты, выбор дел и возможность отказа от поручения.
Федеральный закон 2002 г. «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации» ввел присягу адвоката, которая, на наш взгляд, вполне отвечает представлениям отечественной
адвокатуры о долге адвоката:
Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязан-
ности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей,
руководствуясь Конституцией Российской Федерации, Законом и
Кодексом профессиональной этики адвоката.
Кодекс профессиональной этики адвоката —
Этика профессионального поведения адвокатов в процессе оказания юридической помощи является важной стороной адвокатской
деятельности. Основу этики адвокатской деятельности в Российской
Федерации установил в соответствии с Федеральным законом Кодекс
профессиональной этики адвоката, принятый I Всероссийским съез-
основа этики адвокатской деятельности
128
Глава 5
дом адвокатов 31 января 2003 г. (с изм. и доп., утвержденными
VIII Всероссийским съездом адвокатов 20 апреля 20017 г.)
Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии. В частности, ст. 4 определяет, что адвокаты при всех обстоятельствах должны сохранять честь и достоинство, присущие их профессии.
Необходимость соблюдения правил адвокатской профессии
вытекает из факта присвоения статуса адвоката. В тех случаях, когда вопросы профессиональной этики адвоката не урегулированы
законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре или
Кодексом профессиональной этики, адвокат обязан соблюдать
сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, соответствующие
общим принципам нравственности в обществе.
Если адвокат не уверен в том, как действовать в сложной этической ситуации, он имеет право обратиться в совет адвокатской
палаты субъекта РФ за разъяснением, в котором ему не может
быть отказано.
Профессиональная независимость адвоката — необходимое условие доверия к нему. Адвокат должен избегать действий, направленных на подрыв доверия. Злоупотребление доверием несовместимо со званием адвоката.
В ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката сказано, что
закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, просьбы или указания доверителя, направленные на несоблюдение закона или нарушение правил, предусмотренных Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом.
Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием
юридической помощи, или доверителю обещания положительного
результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно свидетельствовать о том, что адвокат для достижения этой
цели намерен воспользоваться другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих обязанностей.
Адвокат не должен:
давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической по-
мощи, или доверителю обещания положительного результата
выполнения поручения.
принимать поручение, если его исполнение будет препятст-
вовать исполнению другого, ранее принятого поручения;
1
.
1
Далее по всему тексту – Кодекс профессиональной этики адвоката
Нравственные основы адвокатской деятельности
129
ставить себя в долговую зависимость от доверителя;
допускать фамильярные отношения с доверителем.
При отмене поручения адвокат должен незамедлительно возвратить доверителю все полученные от последнего подлинные документы по делу и доверенность, а также при отмене или по исполнении поручения – предоставить доверителю по его просьбе
отчет о проделанной работе.
При исполнении поручения адвокат исходит из презумпции
достоверности документов и информации, предоставленных доверителем, и не проводит их дополнительной проверки.
Обязанности адвоката, установленные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, при оказании им юридической помощи бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством, или по назначению органа дознания, органа предварительного следствия или суда не отличаются от обязанностей при оказании юридической помощи за гонорар.
Если после принятия поручения, кроме поручения на защиту
по уголовному делу на предварительном следствии и в суде первой
инстанции, выявятся обстоятельства, при которых адвокат был не
вправе принимать поручение, он должен расторгнуть соглашение.
Принимая решение о невозможности выполнения поручения и
расторжении соглашения, адвокат должен по возможности заблаговременно поставить об этом в известность доверителя, с тем
чтобы тот мог обратиться к другому адвокату.
Кодекс устанавливает нормы поведения адвокатов при конфликте интересов. В частности, адвокат не вправе быть советником, защитником или представителем нескольких сторон в одном
деле, чьи интересы противоречат друг другу, а может лишь способствовать примирению сторон.
Если в результате конкретных обстоятельств возникнет необходимость оказания юридической помощи лицам с различными
интересами, а равно при потенциальной возможности конфликта
интересов, адвокаты, оказывающие юридическую помощь совместно на основании партнерского договора, обязаны получить согласие всех сторон конфликтного отношения на продолжение исполнения поручения и обеспечить равные возможности для правовой защиты этих интересов.
Адвокатская этика и судопроизводство
Судопроизводство детально регламентировано нормами процессуального права, но это не означает, что этическое поведение
как разновидность социальных норм и как форма общественного
сознания вытеснена из судопроизводства.
130
Глава 5
Одну из первых попыток показать значение нравственных требований для правосудия предпринял выдающийся российский
юрист А.Ф. Кони, который в нравственности искал средство «оградить суд от порчи», способствовать развитию «истинного и широкого человеколюбия на суде». С тех пор вопросам судебной этики
как учению о нравственных идеалах, принципах и нормах, определяющих нравственное содержание деятельности участников судопроизводства, уделялось пристальное внимание и учеными-правоведами, и практиками.
Адвокатская этика — часть судебной этики, привлекающей постоянное внимание в силу многозначности и остроты коллизий, возникающих в практике адвоката-защитника и адвоката-представителя.
Адвокатская этика вовсе не ставит перед собой целей оправдания отступлений от правды и объективности. Она осуждает
ложь, крючкотворство, заведомые передержки. И только она может дать возможность уберечь начинающего специалиста от глубоких разочарований, подсказать пути истинного морального
удовлетворения деятельностью. Нравственное воспитание молодых
специалистов (будь то юрист, медик, педагог или ученый) имеет
не меньшее значение, чем вооружение их определенной суммой
специальных знаний. Именно профессиональная этика в наибольшей степени способна помочь решению этой проблемы.
В Положении об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. были
сформулированы основные требования, предъявляемые к адвокату:
быть образцом моральной чистоты и безукоризненного по-
ведения;
постоянно совершенствовать свои знания, повышать свой
идейно-политический уровень и деловую квалификацию;
активно участвовать в пропаганде права.
Федеральный закон об адвокатуре более прагматичен, но и он
обязывает адвоката постоянно совершенствовать свои знания, повышать квалификацию, соблюдать Кодекс профессиональной этики. Сохранились нормы о недопустимости принимать поручение
об оказании юридической помощи в случаях, когда в расследовании и решении дела принимает участие должностное лицо, с которым он состоит в родственных отношениях, либо когда он по
данному делу ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с
просьбой о ведении дела, или участвовал ранее в деле в качестве
судьи, следователя, прокурора, лица, производившего дознание,
свидетеля, эксперта-специалиста, переводчика или понятого. Эти
правовые нормы, как мы видим, в значительной мере раскрывают
и содержание профессионального долга адвоката.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]