Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России
11
Представляется, что «сословное» самоуправление гарантирует
адвокатуре необходимую ей независимость от судебной и исполнительной ветвей государственной власти в том смысле, что дисциплинарным «судом» является суд товарищей по профессии.
Без корпоративного устройства и самоуправления адвокатура
теряет всякий смысл, так как трудно себе представить, чтобы адвокат, целиком зависимый от судебной и исполнительной власти,
мог активно и бескомпромиссно выступать в суде против них, отстаивая законные интересы своего подзащитного или доверителя.
Это также исключает иногда возникающую жесткую коллизию между позицией принципиального адвоката, защищающего интересы
гражданина, иногда вступающего в конфликт с государством, обвиняющим его в совершении преступления, и мнением представителя государственного обвинения, что недопустимо в целях установления судебной истины по делу.
Правовая характеристика статуса адвоката
и адвокатской деятельности
В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре адвокатом является лицо, получившее в законодательно установленном поряд-
1
êå
статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.
Согласно Закону, статус адвоката в России вправе приобрести
лишь лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования,
либо ученую степень по юридической специальности. Данное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в срок от одного года до двух лет.
Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской
Федерации после сдачи лицом, претендующим на получение статуса адвоката, квалификационного экзамена.
Положение
2
о порядке сдачи квалификационного экзаме-
а и оценки знаний претендентов, а также перечень вопро-
1
Приобретение статуса адвоката.
2
«Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена на присвоение
статуса адвоката» (утв. Советом федеральной палаты адвокатов 25 апреля
2003 г. (протокол ¹ 2)) (в ред. от 17.04.2019).
12
Глава 1
сов1, предлагаемых претендентам, разрабатываются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов.
Квалификационный экзамен состоит из письменных ответов
на вопросы (тестирование) и устного собеседования.
Претендент, не сдавший квалификационного экзамена, допускается к повторной процедуре сдачи квалификационного экзамена, установленной Законом, не ранее чем через год.
Комиссия как орган самоуправления адвокатуры в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении
ему статуса адвоката принимает решение о присвоении либо отказе в присвоении претенденту статуса адвоката. Данное решение
может быть обжаловано в судебном порядке.
Решение квалификационной комиссии о присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката. Только с этого момента претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты.
О присвоении претенденту статуса адвоката квалификационная комиссия в семидневный срок со дня принятия решения обязана уведомить территориальный орган юстиции, который в месячный срок со дня получения уведомления должен внести сведения об адвокате в региональный реестр и выдать адвокату удостоверение. Форма удостоверения и порядок
2
ее заполнения утверждаются федеральным органом юстиции. В удостоверении указываются фамилия, имя, отчество адвоката, его регистрационный
номер в региональном реестре. В удостоверении должна быть фотография адвоката, заверенная в порядке, установленном федеральным органом юстиции.
Удостоверение является единственным документом, подтверждающим статус адвоката. Адвокат может являться членом адвокатской палаты только одного субъекта Российской Федерации.
Сведения о нем вносятся только в один региональный реестр. Адвокат вправе осуществлять свою профессиональную деятельность
только в одном адвокатском образовании, учрежденном в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности
1
«Перечень вопросов для включения в экзаменационные билеты при приеме
квалификационного экзамена от лиц, претендующих на приобретение статуса
адвоката (для устного собеседования)» (утв. Советом Федеральной палаты адвокатов 28.01.2016) (ред. от 28.09.2016) и Тестовые задания для сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката» https://fparf.ru/ по состоянию на 03.07.2020.
2
Приказ Минюста России от 05.10.2016 ¹ 223 «Об утверждении формы удостоверения адвоката и порядка его заполнения» (Зарегистрировано в Минюсте
России 19.10.2016 ¹ 44082).
Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России
13
и адвокатуре в Российской Федерации» (ч. 1, 3 ст. 9; ч. 1 ст. 12;
ч. 2 ст. 13; ч. 1, 3 и 4 ст. 15).
Однако, на практике возникают случаи, когда адвокату, помимо ордера и адвокатского удостоверения, требуется предъявление
иного документа. Так, при посещении подзащитного, находящегося под стражей, адвокаты сталкиваются с необходимостью предоставить постановление следователя о допуске адвоката к защите.
Указанный подход поддерживается судебной практикой (Апелляционное определение Московского городского суда от 26.07.2016
по делу ¹ 33а-16240/2016; Апелляционное определение Московского городского суда от 18.05.2016 по делу ¹ 33а-15386/2016).
Адвокатская деятельность — это квалифицированная юридическая
помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, полу-
чившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в це-
лях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения
доступа к правосудию (ч. 1 ст. 1 Закона об адвокатуре).
Деятельность адвоката не представляет собой выполнения работы в должности
манием с них гонорара за оказание квалифицированной юридической помощи.
Как всякая иная профессиональная деятельность, адвокатская
деятельность подразделяется на âèäû:
1) консультации и выдача справок по правовым вопросам как
в устной, так и в письменной форме;
2) составление заявлений, жалоб, ходатайств и других доку-
ментов правового характера;
3) представление интересов доверителя в конституционном
судопроизводстве;
4) участие в качестве представителя доверителя в граждан-
ском, арбитражном и административном судопроизводстве;
5) участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
6) участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
7) представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных
объединениях и иных организациях;
8) представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных госу-
1
. Труд адвокатов оплачивается клиентами — взи-
1
Полянский Н.Н. Юридическая природа советской адвокатуры // Социалисти-
ческая законность. 1945. ¹ 3. С. 14.
14
дарств, международных судебных органах, негосударственных органах
иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций
или международными договорами Российской Федерации;
9) участие в качестве представителя доверителя в исполнитель-
ном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
10) участие в качестве представителя доверителя в налоговых
правоотношениях.
Адвокат вправе оказывать и иную юридическую помощь, не запрещенную Законом об адвокатуре (ч. 3 ст. 2). Так, адвокат в соответствии с УПК РФ, ГПК РФ и АПК РФ в п р а в е: собирать доказательства по делу путем получения предметов, документов и
иных сведений; опрашивать лиц с их согласия; истребовать справки, характеристики и иные документы от органов государственной
власти и местного самоуправления и т.д.
Вместе с тем, согласно ч. 3 ст. 1 Закона об адвокатуре, íå ÿâëÿ-
ется адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:
1) работниками юридических служб юридических лиц (далее организации), а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;
2) участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;
3) нотариусами, патентными поверенными, за исключением
случаев, когда патентным поверенным является адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.
Деятельность адвоката характеризуется также тем, что профессиональная деятельность объединяет адвокатов в сообщество
людей, связанных общими ценностями и интересами. Оказание
юридической помощи является для адвоката приоритетным сравнительно с извлечением прибыли, которая присуща предпринимателям. Его отличают особые профессиональные знания и адвокатский опыт. Свои действия он должен осуществлять в соответствии с этическими нормами.
В отличие от юрисконсультов и других категорий профессиональных юристов, не имеющих статуса адвоката, адвокат, находясь
организационно в адвокатских образованиях (фирмах, бюро, кабинетах, консультациях), в профессионально-однородной среде, без
отношений соподчиненности с заказчиком и не будучи связанным
со спецификой деятельности организации-работодателя, имеет более широкую область деятельности и возможность для более комплексного и нетрадиционного подхода к решению сложных проблем.
Глава 1
Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России
15
Адвокат в силу принадлежности к адвокатскому сословию имеет
ряд законодательно закрепленных преимуществ перед обычным
юристом. Так, согласно ст. 49 УПК РФ, в качестве защитника участвуют адвокаты. В соответствии со ст. 53 Закона «О Конституционном Суде Российской Федерации» участвовать в судебных заседаниях в качестве договорного представителя стороны (не по
должности) может только адвокат или лицо, имеющее ученую степень по юридической специальности.
В силу ст. 50 ГПК РФ суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место
жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. Адвокат, назначенный судом в
качестве представителя ответчика в случаях, предусмотренных настоящей статьей, вправе обжаловать судебные постановления по
данному делу.
Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 19 декабря
2003 года ¹ 23 «О судебном решении» указал на то, что представитель, назначенный на основании ст. 50 ГПК РФ, имеет достаточно широкий комплекс правомочий, объективно необходимых
для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно. Например, адвокат, выступающий по такому назначению
суда, может обжаловать решение в кассационном или апелляционном порядке и в порядке надзора, тогда как другие договорные
представители такими полномочиями не наделены без специальной оговорки доверителя.
Суд не вправе при вынесении решения принять признание иска или признание обстоятельств, на которых истец основывает
свои требования, совершенные адвокатом, назначенным судом в
качестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК РФ,
поскольку это помимо воли ответчика может привести к нарушению его прав.
Существует особое положение, ранее никогда не встречавшееся в законодательных актах об адвокатуре. Этим положением закреплено практически м о н о п о л ь н о е п р а в о на представительство адвокатами организаций и государственных органов:
Представителями организаций, органов государственной власти,
органов местного самоуправления в гражданском и администра-
тивном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об админи-
стративных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за
исключением случаев, когда эти функции выполняют работники,
состоящие в штате указанных организаций, органов государствен-
ной власти и органов местного самоуправления, если иное не ус-
тановлено Федеральным законом (ч. 4 ст. 2 Закона об адвокатуре).
16
Глава 1
В этом выражено особое доверие законодателя к институту адвокатуры, в частности к ее функции судебного представительства.
Адвокат — это высококвалифицированный юрист достаточно
широкого профиля, но обычно специализирующийся в той или
иной отрасли права. Тем не менее он имеет широкие познания в
различных отраслях права, которые позволяют ему видеть проблему
обратившегося к нему лица и находить правильные пути ее решения.
Социальная и правовая значимость
института адвокатуры
В настоящее время в России социальная ценность института адвокатуры и адвокатской деятельности неуклонно возрастает, вопервых, по мере построения правового государства, развития свободного рынка, хозяйственной инициативы и предпринимательства, а во-вторых, в связи с возрастанием роли права и усложнением
системы правоотношений, особенно в сфере экономики.
Реформирование законодательства происходит в России так быстро и стремительно, что даже опытные юристы едва успевают
следить за происходящими изменениями через средства массовой
информации, специализированные юридические издания, компьютерные системы с базами данных по законодательству.
Оказание адвокатами на профессиональной основе различных
видов квалифицированной юридической помощи физическим и
юридическим лицам имеет особенно важное значение для обеспечения эффективной защиты их прав и законных интересов от любых
видов нарушений со стороны недобросовестных граждан и должностных лиц.
Решение адвокатурой задач, связанных с оказанием физическим и юридическим лицам квалифицированной юридической
помощи, соответствует не только частным интересам этих лиц,
но и публичным интересам государства и всего общества. В свое
время Е.В. Васьковский отмечал:
Если правый тяжущийся проигрывает дело только потому, что
его противник опытнее, способнее, богаче или влиятельнее, то вместе
с побежденной стороной поражается все общество
Такое опасение у гражданина возникает особенно остро при нарушении прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого
в уголовном судопроизводстве. По этому поводу Е.В. Васьковский
также отмечал:
Если права обвиняемого будут несправедливо нарушены, если он
пострадает невинно или понесет несоразмерное наказание, то для все-
1
.
1
Öèò. ïî: Адвокат в уголовном процессе. М., 1997. С. 25.
Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России
17
го общества, в лице его членов, возникнет опасность очутиться в таком же положении... В силу этого общество для собственного своего
блага, для охраны своих прав должно брать под свою защиту обвиняемых, как государство берет потерпевших, и отрядить для участия в
процессе особого уполномоченного, подобного уполномоченному государства — прокурору. Таким уполномоченным представителем общества на суде уголовном является правозаступник, или адвокат
Функция защиты является гарантией надлежащего выполнения
задач уголовного судопроизводства. Осуществляя ее, адвокат как
профессиональный защитник действует не только в интересах подозреваемого, обвиняемого и подсудимого, но и во благо общества, заинтересованного в том, чтобы ни один невиновный не был
привлечен к уголовной ответственности.
Вместе с тем в судебной практике нередко встречаются и трагические следственные и судебные ошибки. Так, по известному
уголовному делу Чикатило за первое совершенное им убийство
был привлечен к уголовной ответственности, осужден и по приговору суда расстрелян не совершивший этого убийства Кравченко. Чикатило же, пользуясь тем, что оперативные работники
и следователь увлеклись «разоблачением» Кравченко, совершил
еще около 50 похожих убийств.
Причина подобных ошибок нередко заключается в обвинитель-
ном уклоне органов дознания, следователей, прокуроров и судей.
Проявляется он, в частности, в нарушении закона при собирании
доказательств, предвзятости, неполноте расследования, игнорировании доказательств и обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, а также в нарушении
права на защиту, права не свидетельствовать против самого себя и
близких родственников и других конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, свидетеля и
потерпевшего, предъявлении незаконного и необоснованного обвинения.
1
.
Функции адвокатуры в судопроизводстве
По характеру преобладающих видов юридической помощи и
способов защиты условно принято выделять адвокатуру судебную и
адвокатуру «бизнеса»
2
.
Äëÿ судебной адвокатуры характерно функционирование при
судах, действия в судопроизводстве для обеспечения защиты законных интересов своих клиентов — физических и юридических
1
Öèò. ïî: Адвокат в уголовном процессе. М., 1997. С. 23.
2
Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура в России. М., 2000. С. 53.
18
лиц. В данном случае адвокат вторгается в правоотношения сторон в условиях уже существующего правового конфликта,
находя способы его разрешения в интересах доверителя (подзащитного) с участием правоохранительных органов и суда.
Адвокаты «бизнеса» оказывают юридическую помощь (бизнесмену, предпринимателю, коммерсанту и их объединениям) на более ранних этапах, ставя перед собой задачу предотвращения
возможных правовых конфликтов. В их задачу входит правильное оформление договорных отношений, разрешение преддоговорных споров, своевременное консультирование клиента во
избежание возможных материальных потерь.
Судебно-правовая реформа привела к повышению роли адвоката как субъекта оказания юридической помощи при выполнении функции судебного представительства не только в силу усложнения правовых отношений, но и в связи с изменениями статуса суда.
реформ — явное дистанцирование суда от участников процесса —
суд не выполняет ныне патерналистской (покровительственной)
функции, связанной с опекой социально незащищенных граждан, на
руководствуется в первую очередь принципом состязательности
цию принципа объективности, всесторонности и полноты исследования обстоятельств дела. Он лишь создает условия для соответствующей деятельности сторон. И хотя в ГПК РФ воспроизводится то положение, что суд должен «предупреждать о последствиях
совершения или несовершения сторонами процессуальных действий и оказывать лицам, участвующим в деле, содействие в осуществлении их прав» (ч. 2 ст. 12), формализм правосудия продолжает
нарастать.
Так, судьи уже не избираются населением района и не отчитываются перед избирателями. Ликвидирован институт народных заседателей, ранее избиравшихся трудовыми коллективами и отчитывавшихся перед ними о своей судебной деятельности (общественный контроль). Правосудие стало всецело прерогативой чиновника юридического ведомства в судейской мантии со всеми вытекающими из этого негативными последствиями.
щества, с переходом к рыночным отношениям и со структурными
изменениями хозяйственного оборота возникла острая необходимость в высококвалифицированных юристах, которые в состоянии
оказывать юридическую помощь в разрешении возникающих при
Тенденция развития отечественного законодательства периода
Так, согласно УПК РФ, суд не обязан обеспечивать реализа-
Тому способствуют и новации отечественного судоустройства.
С возрождением в России цивилизованного гражданского об-
Глава 1
Общие положения об адвокатской деятельности и адвокатуре в России
19
этом юридических проблем. За последние 10 лет количество адвокатов в России увеличилось почти в четыре раза — с 15 тыс. до
55 тыс., но и этого все равно очень мало для такого огромного
государства, как Россия.
Деятельность адвокатуры не заключается только в реализации
права обвиняемого на защиту. Ранее, в период плановой экономики, большинство хозяйственных споров решались штатными
юристами предприятия (так называемыми юрисконсультами), а
функции адвоката сводились в основном к осуществлению защиты по уголовным делам.
В настоящее время центр тяжести в работе адвокатов переместился с защиты прав отдельного человека в уголовном процессе
(судебная адвокатура) к защите его экономических прав и интересов бизнеса в гражданско-правовых отношениях (адвокатура
«бизнеса»).
Необходимо отличать юридическую помощь от правовой. Если в
первом случае юридическую помощь осуществляет адвокат, то в
соответствии с международными договорами Российской Федерации правовая помощь по гражданским, семейным и уголовным
делам осуществляется государственными органами путем обысков,
выемок и других процессуальных действий (ст. 453—456 УПК РФ).
Согласно нормам международного права, каждый гражданин
имеет право «на адвоката», гарантирующее каждому доступ к пра-
восудию. Таким образом определил роль адвоката и Европейский
суд по правам человека 21 февраля 1975 г. в деле Голдера против
Соединенного Королевства Великобритании. В частности, в своей
жалобе Голдер утверждал, что отказ министра внутренних дел разрешить ему — заключенному — проконсультироваться у адвоката
является нарушением Конвенции, гарантирующей право доступа к
правосудию. Суд, изучив п. 1 ст. 6 Конвенции, обоснованно пришел к выводу, что невозможность воспользоваться услугами адвоката является нарушением права на доступ к правосудию.
Суд установил, что отказ на вступление заключенного в переписку с адвокатом является существенным нарушением права на доступ
к правосудию, поскольку контакт с адвокатом есть предварительный
шаг к возбуждению дела. Тот довод ответчика, что после выхода из
тюрьмы Голдер имел возможность обратиться в суд по своему выбору и таким образом реализовать право на доступ к правосудию,
был обоснованно отклонен судом в связи с тем, что создание препятствий для действенного осуществления права, даже если такое
препятствие носит временный характер (на период нахождения
Голдера в тюрьме), может оказаться равносильным нарушению
указанного права.
20
Глава 1
Бесплатная юридическая помощь
В настоящее время в Министерстве юстиции РФ разработана
концепция создания в Российской Федерации системы оказания
государственной юридической помощи малообеспеченным категориям граждан, поскольку гарантированное ст. 48 Конституции РФ
право граждан на получение квалифицированной юридической помощи предусматривает оказание юридической помощи также и
бесплатно.
В соответствии со ст. 26 Закона «Об адвокатской деятельности
и адвокатуре в Российской Федерации» бесплатная юридическая
помощь оказывается гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход семей которых ниже прожиточного минимума, установленного в субъекте РФ в соответствии с федеральным законодательством, а также одиноко проживающим гражданам Российской Федерации, доходы которых ниже этого минимума, в определенных данным законом случаях, перечень которых крайне
ограничен. Возможность оказания гражданам бесплатной юридической помощи в гражданском судопроизводстве предусмотрена и в
ст. 50 ГПК РФ.
Адвокатура для неимущих — это обеспечение бесплатной юридической помощью населения России, которое в ней нуждается.
Вместе с тем обязанность адвокатов оказывать гражданам бесплатную юридическую помощь в отсутствие достаточного бюджетного финансирования на эти цели и без существования надлежащего правового механизма оплаты их труда не может способствовать реальной эффективной защите прав и законных интересов
малоимущих граждан. К тому же любой адвокат заинтересован в
получении как можно большего гонорара за свою работу. Многие
адвокаты оказывают бесплатную помощь крайне неохотно и зачастую формально. Авторами концепции предлагается решить эту
проблему путем создания системы государственных адвокатских
бюро, подчиненных учреждениям юстиции.
Приказ Минюста России от 22 июня 2007 г. ¹ 129 «Об объявлении решения коллегии Министерства юстиции Российской Федерации по вопросу «О ходе эксперимента по созданию государственной
системы оказания бесплатной юридической помощи малоимущим
гражданам и предложениях по формированию и реализации государственной политики в области оказания бесплатной юридической
помощи малоимущим гражданам»». Коллегия решила:
1) признать положительными итоги деятельности государственных юридических бюро по оказанию бесплатной юридической
помощи малоимущим гражданам за 2006 г.;
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]