Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокатура в России. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция»
.pdf
Адвокат в уголовном процессе
201
обвинителя — с момента принятия судом заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения к своему производству
(ч. 7 ст. 318 УПК РФ).
Правовые основания участия адвоката-представителя в уголовном процессе подразделяются на два вида:
1) материально-правовые (включают причиненный ущерб);
2) процессуально-правовые (включают доказанность причинения вреда, его вида и размера, субъектов, наличие заявления о
признании потерпевшим, гражданским истцом).
В совокупности они образуют фактические и юридические,
объективные и субъективные основания для принятия дознавателем, следователем, прокурором, судом решения о признании потерпевшим или гражданским истцом или гражданским ответчиком. После этого все они наделяются процессуальными правами, в
том числе правом иметь представителя.
Правовыми основаниями участия адвоката-представителя в
уголовном деле являются: 1) соглашение об оказании юридической помощи потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому
ответчику или частному обвинителю, заключенное в соответствии
со ст. 24 Закона об адвокатуре; 2) процессуальное решение дознавателя, следователя, прокурора, суда об обязательном участии представителя несовершеннолетнего или лица, неспособного по своему
физическому либо психическому состоянию защищать свои права и
законные интересы; 3) определение суда или постановление судьи,
прокурора, следователя, дознавателя о допуске к участию в деле в
качестве представителя лица, указанного потерпевшим, гражданским истцом или гражданским ответчиком (ч. 1 ст. 45, ч. 1 ст. 55
УПК РФ). Таким лицом может быть и адвокат, который, согласно
УПК РФ, допускается к участию в деле в качестве представителя
как по соглашению, так и по назначению.
Адвокат — представитель потерпевшего, гражданского истца,
гражданского ответчика и частного обвинителя пользуется теми же
правами, что и представляемое им лицо. В комплексе процессуальных прав представителя можно выделить такие, которыми он пользуется в досудебном и судебном производстве (стадии судебного
разбирательства, рассмотрения дела в апелляционном, кассационном и надзорном порядке).
 предварительном производстве адвокат-представитель впра-
ве: 1) заявлять ходатайства и отводы; 2) представлять доказательства, участвовать с разрешения дознавателя или следователя в
следственных действиях, производимых по ходатайству доверителя; 3) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с участием представителя, постановлением о назна-
202
чении судебной экспертизы и заключением эксперта; 4) приносить жалобы.
По окончании предварительного расследования представитель
потерпевшего вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела, а представители гражданских истца и ответчика — лишь
в части, относящейся к предъявленному гражданскому иску, выписывать из дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии материалов уголовного дела (ст. 44, 54, 55 УПК РФ).
Участвуя в судебном разбирательстве уголовного дела, адвокат-представитель вправе:
1) участвовать в исследовании обстоятельств и материалов
äåëà;
2) представлять доказательства, выступать в судебных прениях;
3) знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить
на него замечания;
4) обжаловать приговор, определение и постановление суда;
5) знать о принесенных по делу жалобах и представлениях, по-
давать на них свои замечания.
Представители потерпевшего и частного обвинителя, кроме
того, полномочны поддерживать обвинение, а гражданского истца и
гражданского ответчика — поддерживать гражданский иск или возражать против него, изменить размер исковых требований.
Глава 9
Контрольные темы
1. Основание для участия адвоката в уголовном процессе.
2. Права и обязанности адвоката как участника следственных
действий.
3. Права и обязанности адвоката на стадии судебного разбира-
тельства.
4. Порядок обжалования адвокатом судебных решений по уголов-
ным делам.
5. Особенности участия адвоката в уголовном судопроизводстве.
Глава 10
Адвокат
в гражданском процессе
10.1. Судебное представительство
в гражданском процессе
Гражданский процесс
Гражданский процесс — это урегулированный нормами гражданско-
го процессуального права порядок рассмотрения и разрешения
гражданских дел судами общей юрисдикции.
Преимущественно участие адвоката в гражданском процессе
осуществляется на основании соглашения с доверителем. Адвокат
может представлять интересы любых лиц, участвующих в деле.
Законом не предусмотрено монополии адвокатов на представление
интересов в гражданском процессе — представителями в суде могут быть любые дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела (за исключением
лиц, указанных в ГПК РФ).
Случаи обязательного участия адвоката в гражданском процессе менее распространены, чем в уголовном процессе, но они тоже
существуют.
Так, суд назначает адвоката в качестве представителя в случае
отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого
неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. Адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика, вправе обжаловать судебные постановления по данному делу (ГПК РФ).
Важно учитывать, что адвокат, действующий на основании соглашения в гражданском процессе, является представителем своего доверителя, а не самостоятельной процессуальной фигурой,
все действия он совершает не от своего имени, а от имени представляемого им лица.
204
Глава 10
Полномочия адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим
адвокатским образованием (ГПК РФ).
Однако ордер не дает права на совершение всех действий от имени доверителя. Некоторые полномочия (указанные в ГПК РФ) могут
быть подтверждены только доверенностью. В связи с этим в гражданском процессе часто бывает целесообразным подтверждение полномочий адвоката одновременно ордером и доверенностью.
Гражданский процессуальный кодекс РФ (ГПК РФ) предусматривает дела искового производства (п. 1 ч. 1 ст. 22 ГПК РФ) и
неисковых производств (п. 2—8 ч. 1 ст. 22 ГПК РФ.
Основным и наиболее распространенным видом судопроизводства является исковое производство, в порядке которого рассматриваются дела по спорам, возникающим из гражданских, жилищных,
семейных, трудовых и иных правоотношений. Правила искового
производства являются общими для гражданского судопроизводства по всем делам.
Процесс по неисковым видам судопроизводства осуществляется
также по этим правилам, но с некоторыми изъятиями и дополнениями, установленными специальными нормами для неисковых
дел. К неисковым видам судопроизводства относятся:
1) особое производство (ст. 262 ГПК РФ) — в делах этого вида
судопроизводства нет спора о праве, нет иска, нет сторон; суд защищает охраняемые законом интересы граждан и организаций,
устанавливая судебным решением определенные юридические
факты, правовое состояние лица, а также наличие или отсутствие
бесспорных прав, для подтверждения которых требуется судебное
решение;
2) приказное производство, т.е. производство по бесспорным
требованиям (ст. 122 ГПК РФ), например по требованиям, основанным на нотариально удостоверенной сделке, и другим, указанным в гл. 11 ГПК РФ;
3) производство по делам об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное
исполнение решений третейских судов (разд. VI ГПК РФ);
4) производство по делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных третейских судов (гл. 45 ГПК РФ);
дела по корпоративным спорам, связанным с созданием юри-
5)
дического лица, управлением им или участием в юридическом лице,
являющемся некоммерческой организацией, за исключением некоммерческих организаций, дела по корпоративным спорам которых федеральным законом отнесены к подсудности арбитражных судов.
Адвокат в гражданском процессе
205
Всякое заинтересованное лицо вправе в соответствии со ст. 3
ГПК РФ в порядке, установленном законом, обратиться в суд за
защитой нарушенного или оспариваемого права или охраняемого
законом интереса.
Согласно ст. 48 ГПК РФ, граждане вправе вести свои дела в
суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя.
Дела недееспособных или не обладающих полной дееспособностью граждан ведут их законные представители.
Судебное представительство
Дела организаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом,
иными правовыми актами или учредительными документами, либо представители. От имени ликвидируемой организации в суде
выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии.
Судебное представительство — это выполнение процессуальных
действий одним лицом (представителем) от имени и в интересах
другого лица (представляемого) на основании предоставленных
полномочий.
Ê судебным представителям относятся физические лица, которые на основании полномочий выступают в суде от имени доверителя с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих
прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду
1
содействия в отправлении правосудия по гражданским делам
.
Представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие
надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела (законные представители имеют полномочия в силу закона), за исключением лиц, указанных в ГПК РФ. Представителями в суде не могут
быть судьи, следователи, прокуроры, за исключением случаев участия
их в процессе в качестве представителей соответствующих органов
или законных представителей (ст. 51 ГПК РФ).
Судебное представительство возможно по всем категориям
гражданских дел в суде первой инстанции, в апелляционной и кассационной инстанциях, в надзорной инстанции, при пересмотре
вступивших в законную силу решений по вновь открывшимся обстоятельствам и в исполнительном производстве.
1
Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К. Треушникова. М.: Городец,
2003. Ñ. 156.
206
Глава 10
ГПК РФ содержит норму о представителях, назначаемых судом: это адвокат в качестве представителя в случае отсутствия
представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно,
а также в других предусмотренных федеральным законом случаях
(ст. 50).
Представитель выступает в процессе от имени представляемого. Участие в процессе судебного представителя не устраняет из
дела представляемое лицо (истца, ответчика, заявителя и т.п.).
Оно может участвовать в деле наряду со своим представителем.
Чаще всего представителями в суде являются адвокаты, исполняющие данные обязанности в соответствии с Законом об адвокатуре. Они занимают ведущее место среди представителей в деле защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций
в суде. Адвокаты как лица, имеющие специальные знания в области права и практический опыт ведения дел в суде, для которых
защита и оказание помощи в защите прав, свобод и интересов
других лиц является профессиональным занятием, должны оказывать наиболее квалифицированную правовую помощь.
Для того чтобы получить правовую помощь, гражданин или
организация должны заключить с адвокатом соглашение об оказа-
нии юридической помощи. Это соглашение должно содержать предусмотренные законом условия (п. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре).
Адвокат выступает как представитель доверителя в гражданском
судопроизводстве только на основании договора поручения. Иные
виды юридической помощи адвокат оказывает на основании договора возмездного оказания услуг.
По некоторым гражданским делам юридическая помощь адвокатами оказывается б е с п л а т н о (истцам в судах первой инстанции при ведении дел по искам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или
иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; ветеранам Великой Отечественной войны — по вопросам, не
связанным с предпринимательской деятельностью; гражданам
Российской Федерации — при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий, а также по вопросам, связанным с реабилитацией) согласно ст. 26 Закона об адвокатуре.
Стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее
письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах. Если в
установленном порядке услуги адвоката были оказаны бесплатно
стороне, в пользу которой состоялось решение суда, расходы на
оплату услуг адвоката взыскиваются с другой стороны в пользу
адвокатского образования (ст. 100 ГПК РФ).
Адвокат в гражданском процессе
207
Полномочия представителей
в гражданском процессе
Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом.
Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя
удостоверяется ордером, выданным адвокатским образованием (ст.
53 ГПК РФ) по установленной форме. Для осуществления же специальных полномочий адвокат должен иметь доверенность от
представляемых лиц.
Важное для практической деятельности положение содержит
ч. 6 ст. 53 ГПК РФ: полномочия представителя могут быть определены в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде. Лица, в
том числе и адвокат, не имеющие доверенности или иных документов, удостоверяющих их полномочия на ведение дела в суде,
не могут быть допущены в процесс в качестве представителя. Отсутствие надлежащих полномочий у представителя лишает его
процессуальные действия юридической силы.
Судебные представители совершают процессуальные действия
от имени и по поручению уполномочивших их лиц, объем их полномочий определяется процессуальным положением представляемых лиц — истца, ответчика, третьего лица и т.д.
По своему содержанию полномочия представителя делятся на
общие и специальные.
При наличии надлежащим образом оформленных полномочий
на ведение дела в суде адвокат допускается в процесс и приобретает право на совершение всех тех процессуальных действий, которые вправе совершать сам представляемый в суде (ст. 54 ГПК
РФ). Это общие полномочия представителя, специальное указание
на наличие которых не требуется в доверенности. К их числу относятся полномочия по знакомству с материалами дела, снятию
копий с материалов дела, заявлению отводов, представлению доказательств, участию в исследовании доказательств и иные, связанные
с возможностью участия в судебном процессе (ст. 35 ГПК РФ).
Вместе с тем закон предусматривает и такие процессуальные
действия, право совершения которых должно быть с п е ц и а л ьн о оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.
Так, в ней должно быть специально оговорено право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд,
передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление
встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета
208
Глава 10
или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу
полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного
постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54
ГПК РФ). Специальная оговорка в доверенности на право совершения каждого из названных действий необходима потому, что
они связаны с распоряжением материальным правом доверителя.
Это специальные полномочия, наличие которых у представителя
возможно только при указании на них в доверенности.
Вместе с тем нужно принимать во внимание и то, что в соответствии со ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат не вправе принимать от
лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи,
поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер.
Адвокат также не вправе принимать от лица, обратившегося к нему
за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:
1) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с
доверителем, отличный от интереса данного лица;
2) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или
арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным
лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в
интересах данного лица;
3) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
4) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.
Исковая форма судебной защиты
Исковая форма судебной защиты — наиболее распространенная. Суть иска состоит в обращении в суд за защитой права путем
подачи письменного заявления, в котором заинтересованное лицо
(истец) излагает свои требования к предполагаемому нарушителю
права (ответчику). Именно наличие спорного правового требования истца к ответчику отличает иск от иного обращения в суд за
защитой права или охраняемого законом интереса.
Вопросам предъявления иска, его форме, содержанию, соединению исковых требований, предъявлению встречного иска посвящена гл. 12 ГПК РФ.
Условиями права на предъявление иска, т.е. права на возбуждение процесса, являются:
1) подсудность дела данному суду; дееспособность истца;
Адвокат в гражданском процессе
209
2) наличие полномочий на ведение дела, а для адвоката — наличие полномочий на подписание заявления, на его подачу и ведение дела;
3) соблюдение письменной формы искового заявления;
4) оплата государственной пошлины;
5) соблюдение претензионного порядка.
Статья 131 ГПК РФ содержит перечень требований к форме и
содержанию искового заявления.
Для адвоката имеет особо важное значение процесс судебного
доказывания, под которым подразумевается деятельность участников процесса по установлению при помощи указанных законом
процессуальных средств и способов объективной истинности наличия или отсутствия фактов, необходимых для разрешения спора
между сторонами. К субъектам доказывания относятся суд и лица,
участвующие в деле.
В рамках состязательного процесса суд имеет право и обязан
оказывать сторонам содействие в осуществлении их прав. Суд определяет обстоятельства, имеющие значение для дела, и указывает
на то, какой стороне их надлежит доказывать. По ходатайству заинтересованных лиц суд истребует необходимые доказательства,
применяя в ряде случаев меры принуждения к должностным лицам и гражданам, препятствующим передаче доказательств в суд.
Суд совершает ряд других действий, касающихся установления
фактических обстоятельств дела.
Судебное доказывание складывается из процессуальных действий по утверждению сторон и их представителей или заинтересованных лиц относительно фактов, указанию на доказательства,
представлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств.
В этой деятельности участвуют стороны, иные заинтересованные
лица, суд и, конечно, адвокаты.
10.2. Адвокат и процесс доказывания
Адвокат в гражданском процессе должен уделять особое внимание средствам доказывания, к которым относятся:
1) объяснения сторон и третьих лиц;
2) показания свидетелей;
3) письменные доказательства;
4) вещественные доказательства;
5) аудио- и видеозаписи;
6) заключения экспертов.
Сведения о фактах, полученные в иной, не предусмотренной
законом процессуальной форме, не являются судебными доказательствами и не могут быть положены в основу решения суда.
210
Глава 10
Согласно ч. 2 ст. 55 ГПК РФ, доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть
положены в основу решения суда. Нарушение закона может выражаться в получении сведений о фактах из не предусмотренных
законом средств доказывания, в несоблюдении процессуального
порядка получения сведений о фактах в судебном заседании, в
привлечении в процесс доказательств, добытых незаконным путем.
В гражданском процессуальном законодательстве термин «предмет
доказывания» не используется. Вместе с тем в процессуальной
теории и практике данное понятие имеет принципиальное значение. Предмет доказывания — это то, что в гражданском процессе
подлежит доказыванию по конкретному делу. Судебные доказательства и весь процесс доказывания направлены к установлению
различных по своему материально-правовому и процессуальному
значению фактов.
Предметом доказывания в исковом гражданском процессе служат
юридические факты основания иска и возражений против него,
на которые указывает норма материального права, подлежащая
применению, т.е. юридические факты материально-правового
значения.
Для обозначения всей совокупности фактов, подлежащих доказыванию, употребляется другой термин — пределы доказывания.
Правильно определить предмет доказывания по гражданскому делу —
значит придать всему процессу собирания, исследования и оценки
доказательств направление, необходимое для правильного разрешения дела.
Предмет доказывания определяется на основе подлежащей
применению нормы права.
Н е т р е б у ю т проведения процессуальной деятельности по
доказыванию три вида фактов:
1) факты, признанные судом общеизвестными;
2) факты преюдициальные (предрешенные), т.е. установленные
вступившим в законную силу решением или приговором суда (ч. 1
ст. 61 ГПК РФ);
3) факты, признанные стороной, если признание принято судом.
Если у суда имеются основания полагать, что признание совершено в целях сокрытия действительных обстоятельств дела или
под влиянием обмана, насилия, угрозы, добросовестного заблуждения, суд не принимает признания, о чем судом выносится определение. В этом случае данные обстоятельства подлежат доказыванию на общих основаниях (ч. 2 и 3 ст. 68 ГПК РФ).
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]