Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Судебная адвокатура. Учебное пособие
.pdf
151
Так, адвокатом могут быть использованы следующие положения:
- правом, регулирующим настоящий договор, является материальное
право... (страны);
- арбитражный суд будет состоять из... (единоличного или трех)
арбитра (арбитров). (В случае арбитражного суда в составе трех арбитров
можно включить следующую фразу: ―...кандидатуры двух из них должны
быть выдвинуты соответствующими сторонами‖);
- местом проведения арбитражного разбирательства будет являться...
(город);
- язык арбитражного разбирательства...
Таким образом, адвокату следует дословно излагать эти формулировки
в договоре, чтобы тот или иной третейский суд принял дело к своему
производству и не было бы препятствий к оспариванию процессуальных
недостатков в третейском разбирательстве.
В случае, когда существует предположение о том, что одна из сторон
может отказаться участвовать в третейском разбирательстве, оговоркой
необходимо также предусмотреть, что третейский суд вправе принять свое
решение и в отсутствии неявившейся стороны при условии ее надлежащего
уведомления о проведении процесса.
Адвокату необходимо правильно разрешать возникающие
коллизионные проблемы в подсудности дел государственному или
третейскому суду.
Например, даже при наличии соглашения спорящих сторон о передаче
разногласий на разрешение третейского суда арбитражный суд вправе
рассматривать подведомственный ему спор с участием иностранного лица в
том случае, если ответчик не заявляет ходатайства о передаче спора в
третейский суд до своего первого заявления по существу спора (ч. 5, п. 1 ст.
148 АПК; п. 1 ст. VI Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже,
1961 г.). Поэтому адвокат, если в этом есть необходимость, может
152
воспользоваться этим положением законодательства и попытаться перевести
рассмотрение дела в более ―удобный‖ для клиента суд.
Арбитражный суд может принять иск к рассмотрению и в случае
наличия в контракте третейского соглашения, если сочтет, что это
соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено
(п. 3 ст. 2 Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных
арбитражных решений, Нью-Йорк, 1958 г.).
Кроме того, если спор возник из правоотношений, которые не
относятся к компетенции третейских судов, арбитражный суд при наличии
третейского соглашения в контракте вправе принять иск к рассмотрению (п.
―с‖, ч. 2 ст. VI Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, 1961
г.).
Данными коллизионными положениями международного и
национального права адвокату необходимо умело пользоваться для защиты
законных интересов клиента.
Если какая-то сторона обращается с иском по существу спора,
несмотря на наличие третейского соглашения, в арбитражный суд, то
последний должен приступить к рассмотрению дела при отсутствии
возражений другой стороны. Когда другая сторона возражает против
рассмотрения дела в арбитражном суде, то при условии действительности
третейского соглашения суд обязан оставить иск без рассмотрения.
Предъявление адвоката иска должно осуществляться по общим
правилам. Однако в отличие от арбитражного процесса в России, в ходе
третейского разбирательства любая из сторон вправе изменять и дополнять
исковые требования или возражения по иску.
При подаче иска в третейский суд необходимо заплатить пошлину,
размер которой и реквизиты по уплате адвокату можно узнать
непосредственно в аппарате соответствующего суда. Предъявляя иск,
адвокату необходимо рассмотреть вопрос и по мерам его обеспечения.
Такими мерами в третейских судах могут быть арест денежных средств или
153
имущества должника либо запрещение ответчику или третьим лицам
совершать определенные действия.
Перед началом третейского разбирательства стороны имеют
возможность выбора судей. Свобода избрания состава суда (он может быть
единоличным или в составе трех судей), является еще одним преимуществом
третейского суда.
В постоянно действующих третейских судах выбор осуществляется из
утвержденного списка арбитров. Обычно в него включаются
высококвалифицированные юристы с опытом практической работы в сфере
регулирования экономических отношений. Адвокату необходимо изучить
список всех судей третейского суда, по возможности проанализировать
преимущества и недостатки каждого из них, навести справки об их работе,
профессиональных качествах и знаниях, после чего следует дать
рекомендации своему клиенту.
Поскольку стороны свободны в вопросе о форме процесса в
третейском разбирательстве, адвокату следует четко продумать тактику
проведения арбитражного процесса, смоделировать возможные ситуации и
подготовить заранее необходимые ходатайства для ведения процесса в
наиболее выгодным для себя образом. Когда в ходе судебного
разбирательства адвокату будет предоставлена возможность изложения
своей позиции по делу, он должен доказать, используя все имеющиеся у него
средства, те обстоятельства, на которые он ссылается.
После проведения судебного разбирательства третейским судом
принимается письменное решение, которое является окончательным и
обязательным для сторон. Вместе с тем, по законодательству ряда стран, в
частности России, Англии, Швейцарии, Германии, Австрии, оно может быть
отменено в государственном суде по ограниченному кругу оснований,
связанных в основном с процессуальными нарушениями, допущенными при
третейском разбирательстве.
154
Адвокату в связи с этим необходимо четко знать такие нормы для их
использования в случае принятия неблагоприятного решения для его
клиента.
Третейское разбирательство в России основано на общих принципах
третейских процедур, описанных ранее. Некоторые особенности
деятельности адвоката в российском третейском суде определенны в
Федеральном законе «О третейских судах в РФ» и среди них следует
выделить порядок предъявления встречного иска и принятия
обеспечительных мер в третейском разбирательстве.
Так, в соответствии со ст. 24 Закона ответчик вправе предъявить истцу
встречный иск при условии, что существует взаимная связь встречного
требования с первоначальными требованиями истца. Однако оно возможно
лишь при выполнении условия о том, что встречный иск может быть
рассмотрен третейским судом в соответствии с третейским соглашением.
Поэтому адвокат ответчика при планировании защитительной позиции
должен не только оценить и доказать взаимосвязь встречного и основного
требования, но и проверить путем тщательного анализа текста договора саму
возможность рассмотрения вытекающего из него встречного требования
именно в третейском суде в соответствии с третейским соглашением, если
таковое отражено в договоре.
Если при третейском разбирательстве возникает необходимость в
принятии обеспечительных мер, то заинтересованная сторона вправе просить
об этом третейский суд, который в соответствии со ст. 25 Федерального
закона «О третейских судах в РФ» может распорядиться о принятии таких
обеспечительных мер в отношении предмета спора, «которые он считает
необходимыми». То есть, юрисдикция третейского суда в этом плане
достаточно широка, и это обстоятельство адвокату нужно умело
использовать при защите законных интересов своего клиента.
Заявление об обеспечении иска, рассматриваемого в третейском суде,
должно подаваться адвокатом заинтересованной стороны в компетентный
155
суд по месту осуществления третейского разбирательства или по месту
нахождения имущества, в отношении которого могут быть приняты
обеспечительные меры. Такое заявление оплачивается государственной
пошлиной, к нему прилагаются доказательства предъявления иска в
третейский суд, а также само определение третейского суда о принятии
обеспечительных мер.
Адвокату необходимо иметь в виду, что «компетентным» судом
согласно ст. 2 Федерального закона «О третейских судах в РФ» будет
являться - арбитражный суд субъекта Российской Федерации по спорам,
подведомственным арбитражным судам, районный суд - по спорам,
подведомственным судам общей юрисдикции.
5. 3. ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ
Решения третейских судов исполняются добровольно. Однако
существует и принудительный порядок их исполнения. Этот порядок
достаточно сложный и требует от адвоката больших знаний и умений в его
использовании в законных интересах своего клиента.
Согласно действующего законодательства сторона, заинтересованная в
исполнении состоявшегося решения, вправе подать ходатайство в
соответствующий суд о признании и приведении в исполнение решения
третейского суда.
Сторона, незаинтересованная в исполнении решения (проигравшая
сторона), вправе также в строго определенных случаях подать в суд по месту
принятия решения ходатайство об отмене такого решения. При этом
адвокату необходимо иметь ввиду, что российское законодательство
предусматривает возможность оспаривания решения российского
третейского суда только в том случае, если в третейском соглашении не
предусмотрено, что решение третейского суда является окончательным (ст.
40 Федерального закона «О третейских судах»).
156
Существующий порядок исполнения решений любого третейского
суда всегда зависит от того, подпадает ли третейское разбирательство под
понятие «международного коммерческого арбитража» или оно
осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О третейских судах
в РФ» по так называемому «внутреннему» спору третейским судом,
находящимся на территории России.
К третейским решениям, принятым в ином государстве, чем то, в
котором испрашивается признание и приведение в исполнение данного
решения, применяются нормы Нью-Йоркской конвенции 1958 года. Данная
Конвенция предусматривает, что государства - ее участники обязаны
признавать решения третейских судов и приводить их в исполнение в
соответствии со своими процессуальными нормами.
Это означает, что адвокат должен обратиться для принудительного
исполнения решения третейского суда в соответствующий суд по месту
исполнения решения. Для принудительного исполнения решение третейского
суда должно пройти судебную процедуру признания в таком суде по
ходатайству адвоката, оформленному в строгом соответствии с п. «а» ст. IV
Конвенции с приложением необходимых материалов.
Адвокат проигравшей стороны может оспорить иностранное решение
третейского суда, если такая возможность предусмотрена законодательством
страны, где принималось решение. Для этого ему необходимо подать
соответствующее ходатайство в компетентный суд по месту рассмотрения
спора третейским судом. Конечно, российскому адвокату это сделать
непросто в силу того, что в этом случае необходимо хорошо знать
процессуальное право той страны, где принималось третейское решение. В
этой ситуации правильнее будет порекомендовать клиенту пригласить
иностранного адвоката.
Перечень оснований для оспаривания третейского решения может
содержаться как в международных договорах, так и в национальном праве
государств.
157
В Российской Федерации согласно ст. 1 и 34 Федерального закона «О
международном коммерческом арбитраже» возможность оспаривания
третейских судебных решений предоставлена только в том случае, когда
местом третейского разбирательства являлся третейский суд на территории
России. Решения же иностранных третейских судов не могут быть оспорены
по существу на российской территории. Для последних речь может идти
только о возможности отказа в их исполнении на территории России при
определенных условиях.
В случае, когда имело место решение «национального третейского
суда», оно может быть отменено компетентным судом в России в
соответствии со ст. 42 Федерального закона «О третейских судах в РФ».
Основаниями к отмене могут служить следующие обстоятельства:
- третейское соглашение является недействительным;
- решение третейского суда вынесено по спору, не предусмотренному
третейским соглашением или не подпадающему по его условия, либо
содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы третейского
соглашения;
- состав третейского суда или третейское разбирательство не
соответствовали положениям ст. 8, 10, 11 или ст. 19 Федерального закона «О
третейских судах в РФ» (порядок формирования состава третейского суда,
существенные нарушения процессуальных правил третейского
разбирательства);
- сторона, против которой принято решение третейского суда, не была
должным образом уведомлена об избрании (назначении) третейских судей
или о времени и месте заседания третейского суда либо по другим причинам
не могла представить третейскому суду свои объяснения;
- спор, рассмотренный третейским судом, в соответствии с
федеральным законом, не может быть предметом третейского
разбирательства;
158
- решение третейского суда нарушает основополагающие принципы
российского права.
В случае неисполнения решения третейского суда в добровольном
порядке выигравшая сторона вправе подать в компетентный суд заявление о
выдаче исполнительного листа. При рассмотрении такого заявления
компетентный суд не вправе исследовать обстоятельства, установленные
третейским судом, либо пересматривать решение третейского суда по
существу. Он вправе по тем же основаниям, которые предусмотрены для
отмены решения третейского суда, отказать лишь в выдаче исполнительного
листа.
Обязанность доказывания наличия указанных оснований для отмены
решения третейского суда или отказа в выдаче исполнительного листа лежит
на ходатайствующей об этом стороне.
Процедуры оспаривания решений третейских судов, принятых на
территории России и о выдаче исполнительных листов на принудительное
исполнение решений таких третейских судов изложены в главе 30 АПК.
Как указывалось ранее, решение иностранного третейского суда не
может быть по существу пересмотрено российским компетентным судом.
Решения третейских судов, принятые ими на территориях иностранных
государств по спорам, возникающим при осуществлении
предпринимательской и иной экономической деятельности, признаются и
приводятся в исполнение в России арбитражными судами в соответствии с
главой 31 АПК.
Адвокат выигравшей стороны вправе обратиться в арбитражный суд
субъекта Российской Федерации по месту нахождения или месту жительства
должника либо, если они неизвестны, по месту нахождения имущества
должника с соответствующим заявлением. Форма такого заявления и
перечень прилагаемых документов изложены в АПК (ст. 242).
Данное заявление рассматривается в судебном заседании
арбитражного суда с привлечением сторон. Поэтому адвокату проигравшей
159
стороны необходимо активно использовать в аргументации своей позиции
основания отказа в признании и приведении в исполнение иностранного
арбитражного решения. В ст. 244 АПК установлены следующие основания:
- решение по закону государства, на территории которого оно принято,
не вступило в законную силу;
- сторона, против которой принято решение, не была своевременно и
надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения дела или по
другим причинам не могла представить в суд свои объяснения;
- рассмотрение этого дела относится к исключительной компетенции
суда РФ;
- имеется вступившее в законную силу решение российского суда,
принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же
основаниям;
- на рассмотрении российского суда находится дело по спору между
теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, производство по
которому возбуждено до возбуждения производства по делу в иностранном
суде, или суд в РФ первым принял к своему производству заявление по спору
между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям;
- истек срок давности приведения решения иностранного суда к
принудительному исполнению, и этот срок не восстановлен судом (срок
давности для исполнения таких решений установлен в ст. 246 АПК в три
года);
- исполнение решения иностранного суда противоречило бы
публичному порядку в РФ.
Адвокат должен иметь в виду, что в случае отмены решения
третейского суда компетентным судом любая из сторон вправе вновь
обратиться в третейский суд в соответствии с третейским соглашением.
Однако, если решение третейского суда отменено полностью или частично
вследствие недействительности третейского соглашения или потому, что
решение принято по спору, не предусмотренному третейским соглашением
160
или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по
вопросам, не охватываемым третейским соглашением, соответствующий
спор дальнейшему рассмотрению в третейском суде не подлежит (ст. 43
Федерального закона ―О третейских судах в РФ‖).
В подобных случаях, а также, если в выдаче исполнительного листа на
принудительное исполнение решения третейского суда отказано
арбитражным судом по тем же основаниям, стороны третейского
разбирательства могут обратиться за разрешением этого спора вновь, однако
уже в арбитражный суд.
СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение
иностранных арбитражных решений 1958 г. Вестник ВАС РФ. 1993. № 8.
О международном коммерческом арбитраже. Закон РФ от 7 июля 1993
г. Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и
Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 32. Ст. 1240 (с
приложениями - Положение о Международном коммерческом арбитражном
суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и
Положение о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной
палате Российской Федерации).
Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации».
Федеральный закон «О третейских судах в Российской Федерации» №
102 от 24 июля 2002 г. Российская газета от 27 июля 2002 года.
Практика Международного коммерческого арбитражного суда.
Научно-практический комментарий. Под ред. Розенберга М. Г. М., 1997.
Регламенты Международных арбитражных судов. Составители Л. Н.
Орлов, И. М. Павлов. М., 2001.
Розенберг М. Г. Международный договор и иностранное право в
практике Международного коммерческого арбитражного суда. М., 1998.
Типовой закон «ЮНСИТРАЛ» о международном торговом арбитраже
(Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной
торговли, 21 июня 1985 г.).
Ануров В. Н. Юридическая природа международного коммерческого
арбитража. М., 2000.
Воробьев А. А., Воробьев А. Б. Арбитражный суд в Лондоне
(сравнительно-правовое исследование). М., 2000.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]