Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Судебная адвокатура. Учебное пособие
.pdf
81
В соответствии со ст. 55 ГПК к числу допустимых закон относит
объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и
вещественные доказательства, заключения экспертов, аудио- и видеозаписи.
При разрешении некоторых категорий дел допускаются только
определенные средства доказывания. Так, в ст. 60 ГПК указано, что
обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены
определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими
другими средствами доказывания. Это требование закона адвокату
необходимо учитывать при отборе доказательств, имеющихся у доверителя.
Адвокат, чтобы выявить доказательства, вправе обращаться к суду с
ходатайством об их истребовании. В данном ходатайстве, в основном от
имени доверителя, адвокатом должен ставиться вопрос об истребовании и
приобщении к делу уже известных доказательств либо об оказании помощи в
их обнаружении. Когда точное местонахождение доказательств неизвестно,
адвокат вправе ограничиться описанием их возможного местонахождения
либо указанием источника.
Следовательно, незнание точного содержания, формы и других
характеристик доказательств не должно служить препятствием к постановке
вопроса об их истребовании, когда такой способ получения доказательств
представляется единственно возможным или наиболее эффективным.
В соответствии со ст. 56 ГПК наибольшую активность в доказывании
обязаны проявлять сами стороны, а следовательно, и их представители.
Например, те действия, которые в настоящее время по ходатайству адвокатов
совершают иные лица, могли бы совершать и сами адвокаты. Гражданский
процессуальный закон различает как истребование письменных и
вещественных доказательств судом, так и возможность выдачи лицу,
ходатайствующему об этом, запроса на право получения и последующего
представления соответствующих доказательств в суд.
Не противоречит также идее представительства такое действие
адвоката, как личное ведение переговоров с заинтересованными лицами с их
82
согласия о передаче адвокату интересующей его информации либо
направлении непосредственно в суд (ст. 6 Закона). В связи с этим
перенесение акцента на самостоятельное выявление доказательств адвокатом
представляется весьма логичным.
Судебные представители довольно часто сталкиваются с таким
положением, когда существенная для дела информация о фактах предмета
доказывания не может получить процессуальное закрепление. Если же
обратиться к точному смыслу закона, то можно заметить, что
доказательствами в гражданском деле признаются не все сведения о фактах,
а только те, которые получены из надлежащих источников, с помощью
перечисленных средств и в установленной законом форме (ст. 55 ГПК).
Адвокат должен использовать также данные науки о потерпевшем виктимологии. Так, представляя суду в уголовном процессе
соответствующие действительности сведения, отрицательно
характеризующие потерпевшего, адвокат тем самым исполняет свой
профессиональный долг защитника.
Конечно, задачи гражданского судопроизводства иные, чем
уголовного, однако считаем, что характеристика личности процессуального
противника для адвоката, осуществляющего юридическую помощь своему
доверителю должна иметь значение и он вправе ее представлять суду. Это
вызвано тем, что большинство гражданских дел вытекают из глубоких
межличностных отношений, и характеристика их участников часто помогает
установить истину по делу, и это не должно судом отвергаться.
Адвокату в процессе работы над материалами гражданского дела
целесообразно выявлять не только доказательства, но и иную полезную
информацию о фактах предмета доказывания. В конечном счете, если
имеется такая возможность, эту информацию можно преобразовать в
доказательство (например, заявить ходатайство о допросе специалиста в
качестве эксперта).
83
В случае, если не будет такой возможности, правильно использованные
сведения о фактах, которые не признаны доказательствами, все равно
подкрепляют доказательственную позицию адвоката и одновременно
способствуют формированию у судей благоприятного для доверителя
внутреннего убеждения.
Адвокат в ходе судебного доказывания сталкивается с рядом сложных
вопросов тактического и этического плана. Так, часто возникают вопросы:
целесообразно ли представлять доказательство без комментариев, оставляя
их на усмотрение суда, или же адвокату следует одновременно с заявлением
ходатайства доказательственного характера проанализировать
представляемые им доказательства?
Не является ли подобный комментарий выходом за пределы
процессуальных прав адвоката? В связи с этим представляется, что адвокату
предпочтительнее акцентировать внимание суда на некоторых особенностях
содержания и формы доказательств и предложить суду свой вариант их
оценки. Таким образом, адвокат в определенной степени будет направлять
процесс формирования внутреннего убеждения судей. Думается, что
подобные комментарии должны быть тщательно продуманы и следовать
требованиям закона. Комментирование доказательств - это право, а не
обязанность адвоката.
По гражданскому делу имеет важное доказательственное значение
заключение экспертизы. Назначение экспертизы является исключительной
компетенцией суда, но лица, участвующие в деле, и их представители вправе
просить суд о ее назначении и формулировать вопросы, требующие
разрешения экспертами (ч. 2 ст. 79 ГПК). На данном этапе важной задачей
адвоката является правильная постановка вопросов, подлежащих
экспертному исследованию, высказывание соображений о привлечении
конкретных лиц или учреждений к выполнению экспертных обязанностей.
Учитывая, что заключение эксперта не имеет для суда заранее
установленной силы (ч. 2 ст. 67 ГПК), адвокат в соответствующих случаях
84
критически оценивая выводы экспертов, должен указать на ошибочность
методики экспертного исследования, несоответствие выводов имеющимся
материалам или научным данным и т. п. Это важно потому, что
установленные адвокатом недостатки, неясность, неполнота могут служить в
дальнейшем для оспаривания доказательственной значимости экспертного
заключения и заявления ходатайства о проведении повторных или
дополнительных экспертиз.
При исследовании заключений экспертов от адвоката требуется не
только хорошо знать материалы дела и нормы права, но и владеть теми
вопросами, которые поставлены перед экспертом. Например, если адвоката
интересует источник доказательства, то должны подлежать исследованию
личностные данные эксперта, его квалификация и стаж профессиональной
деятельности, специализация, опыт работы в качестве эксперта. Если
адвоката интересует форма экспертизы, то подлежат исследованию
процедура ее проведения, время, которое эксперт уделил анализу материалов
дела, способ проведения экспертизы, использованные при этом методы и т. п.
Если его интересует содержание экспертизы, то подлежит
исследованию конкретное исследование вопросов, поставленных на
разрешение эксперта, и ответов на них. Помимо указанных направлений
исследования адвоката также должна интересовать степень объективности,
незаинтересованность эксперта, обстоятельства проведения экспертизы (с
выездом на место или нет и т. д.).
В рассмотрении одного и того же гражданского дела одновременно
могут принимать участие как специалист, так и эксперт. В частности, суд по
ходатайству адвоката может назначить экспертизу, если выводы специалиста
по вопросам, требующим специальных познаний, вызывают у лиц,
участвующих в деле, и суда обоснованные сомнения. В свою очередь,
специалисты могут участвовать в суде первой, аппеляционной, кассационной
или надзорной инстанций.
85
Они оказывают существенную помощь суду первой инстанции при
осмотре и исследовании письменных и вещественных доказательств (ч. 2 ст.
58 ГПК), в период получения образцов почерка судьей или судом (ч. 2 ст. 81
ГПК), а также оказывают суду первой, кассационной и надзорной инстанций
консультативную помощь в отношении качества экспертного исследования и
достоверности его результатов. Таким образом, с помощью заключения
эксперта в необходимых случаях адвокатом может быть проверена
достоверность заключения специалиста и наоборот.
В некоторых случаях письменное заключение специалиста или его
мнение, высказанное суду в устной форме, имеет порой большую
убедительность, чем другое письменное доказательство или показания
свидетеля, поскольку, обладая профессиональными знаниями по
рассматриваемому вопросу, специалист в состоянии дать суду наиболее
полную информацию по искомым фактам, и это немаловажное
обстоятельство адвокат должен использовать в процессе судебного
доказывания.
Вся подготовительная работа, проведенная адвокатом в стадии
подготовки дела к судебному разбирательству, подвергается тщательной
проверке и анализу в процессе судебного разбирательства. Именно в этой
стадии в условиях гласности и состязательности всесторонне исследуются
фактические обстоятельства дела и им дается юридическая оценка.
Перед началом судебного разбирательства адвокат должен явиться в
суд с таким расчетом, чтобы иметь возможность побеседовать с доверителем
и дать необходимые советы в отношении его действий в ходе судебного
разбирательства. Еще раз внимательно изучить дело, обсудить, при наличии
к тому оснований, с другой стороной вопрос о возможности заключения
мирового соглашения. Ознакомиться с дополнительными материалами,
подготовленными для приобщения к материалам дела.
86
Осведомленность о наличии таких материалов поможет адвокату
правильно и своевременно определить в дальнейшем позицию при
обсуждении возникших в этой связи вопросов в судебном заседании.
В подготовительной части судебного разбирательства, которая следует
сразу за открытием судебного заседания и где проверяется явка участников
процесса, объявляется состав суда, разрешаются заявления об отводах,
обсуждаются заявления и ходатайства, принимается решение о возможности
рассмотрения дела в отсутствие неявившихся лиц либо об отложении
разбирательства дела. Эти вопросы должны решаться судом с учетом мнения
явившихся лиц и соответственно адвоката, участвующего в процессе в
качестве представителя.
Адвокат должен быть достаточно предусмотрительным и заранее иметь
свое мнение о ходе процесса в случае неявки того или иного лица,
вызываемого в судебное заседание, и возможности правильного и
обоснованного разрешения дела в сложившейся ситуации. Нередко
доверитель настаивает на рассмотрении дела в отсутствии противоположной
стороны либо свидетелей, ошибочно полагая, что в такой ситуации легче
добиться положительного решения.
Однако адвокату следует всегда иметь ввиду, что разрешение дела в
отсутствие неявившихся лиц, участие которых могло бы оказать
существенное влияние на результат рассмотрения дела, повлечет в
дальнейшем негативные последствия для доверителя, так как неполное
выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, может повлечь
отмену состоявшегося решения.
Не должен адвокат также настаивать на рассмотрении дела и в случае
неявки адвоката - представителя другой стороны независимо от
неуважительности причин его неявки, хотя нравственные начала адвокатской
деятельности обязывают адвоката заранее поставить в известность судью,
своего доверителя и коллегу о невозможности явки в судебное заседание.
87
Заявленные в судебном заседании адвокатом ходатайства должны быть
обоснованными, и процессуальные действия, о совершении которых он
просит, должны способствовать правильному разрешению дела. Заявление
излишне большого количества ходатайств, нередко необоснованных, порой
свидетельствует о бездеятельности самого адвоката в период подготовки к
ведению дела и только раздражает суд.
Высказывая мнение по обсуждаемым вопросам, адвокат должен
учитывать как интересы своего доверителя, так и требования закона. Так,
обоснованными будут возражения против вызова и допроса свидетелей в
опровержении фактов, ранее установленных вступившим в законную силу
решением суда по другому гражданскому делу.
В некоторых случаях адвокат вправе просить суд об объявлении
перерыва в судебном заседании и предоставлении ему возможности для
согласования своей позиции с доверителем. Такая необходимость может
возникнуть, например, при предоставлении противной стороной
доказательств, о наличии и содержании которых адвокату ранее не было
известно.
Заявление адвокатом принципиальных ходатайств либо возражений
против удовлетворения таких ходатайств, заявленных другими участниками
судебного процесса, целесообразно облекать в письменную форму. Это дает
суду возможность более точно уяснить позицию адвоката и учесть ее при
разрешении ходатайств по существу. Адвокат должен иметь в виду, что отказ
в удовлетворении заявленного ходатайства не препятствует его повторному
заявлению впоследствии в случае, если появились дополнительные
основания для его удовлетворения.
В предварительном судебном заседании адвокат вправе ставить вопрос
о приостановлении и прекращении производства по делу, оставлении
заявления без рассмотрения, а адвокат на стороне ответчика вправе
поставить вопрос также и о пропуске срока исковой давности истцом без
88
уважительных причин и просить судью принять решение об отказе в иске без
исследования иных фактических обстоятельств по делу (ст. 152 ГПК).
Разрешив все возникшие вопросы в подготовительной части судебного
заседания, суд переходит к рассмотрению дела по существу, которое
начинается докладом председательствующего, после чего выясняются
отношение сторон к заявленному иску и возможность окончания дела
мировым соглашением. На данной стадии процесса адвокат должен в
доступной форме разъяснить доверителю возможные последствия
совершения любого из указанных распорядительных действий и в случае
заключения мирового соглашения оказать доверителю помощь в подготовке
проекта мирового соглашения.
Адвокат обязан оказать помощь своему доверителю в подготовке к
даче объяснений (возражений) по существу спора. Желательно это делать до
начала судебного разбирательства.
Поскольку лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу
вопросы, то адвокат в полной мере должен использовать это право в
судебном процессе. Вопросы, поставленные адвокатом перед своим
процессуальным противником, должны иметь цель обосновать законность
позиции своего доверителя.
Суд после того, как выслушал объяснения лиц, участвующих в деле,
устанавливает порядок исследования доказательств по делу с учетом мнения
лиц, участвующих в деле. Когда адвокат считает, что установление иного
порядка исследования доказательств приведет к более быстрому и
объективному разрешению спора, он должен высказать свои соображения по
этому поводу. Если позиция адвоката оказалась не разделенной судом, но в
ходе судебного разбирательства подтвердилась целесообразность
предложенного им порядка исследования доказательств, он вправе просить
суд изменить ранее принятый порядок исследования доказательств.
Как свидетельствует судебная практика, наиболее распространенным
средством доказывания являются свидетельские показания. Участие адвоката
89
в исследовании свидетельских показаний осуществляется в ходе судебного
заседания при непосредственном допросе свидетелей.
Вопросам тактики и искусству ведения адвокатом судебного допроса
посвящена обширная литература .
Доверитель нередко указывает на большое количество лиц, которые
могут, по его мнению, подтвердить обоснованность его притязаний. Задачей
же адвоката как профессионального юриста является определение
минимального, но достаточного количества свидетелей, которые
располагают необходимыми сведениями об обстоятельствах, относящихся к
предмету доказывания.
При этом адвокат должен учитывать, что ценностное
доказательственное значение будут иметь показания тех из них, которые
могут указать на законный источник своей осведомленности, то есть были
очевидцами свидетельствуемых событий или действий, знают о них из
документов либо официальных сообщений. Сведения, полученные из
неопределенных источников (слухи, домыслы, анонимные письма и
заявления), не будут иметь доказательственного значения.
Для обеспечения полноты показаний свидетелей, достоверности и
убедительности сообщаемых ими сведений от адвоката требуется
профессиональное мастерство владения искусством ведения допроса.
Овладение искусством ведения допроса свидетелей и других лиц (сторон,
третьих лиц, экспертов, специалистов) - необходимое условие успешной
работы адвоката. Поэтому адвокат должен иметь всестороннее и четкое
представление об обстоятельствах, подлежащих выяснению при допросе,
соблюдать исключительную корректность, такт, вежливость, выдержку,
безусловное уважение к личности допрашиваемого, стремиться к постановке
ясных, кратких и последовательных вопросов.
Законодатель, определяя порядок дачи объяснений лицами,
участвующими в деле, порядок допроса свидетелей, экспертов, предусмотрел
правило, согласно которому адвокат задает вопросы указанным лицам сразу
90
после своего доверителя. Адвокат должен разъяснить доверителю, какие
вопросы целесообразно им задавать либо вообще их не задавать, в какой
форме их следует поставить, как воспринимать полученные ответы.
По взаимной договоренности основной допрос может производиться
адвокатом, а доверителем задаваться лишь вопросы по фактам, которые
остались невыясненными.
В гражданском судопроизводстве большое значение имеют
письменные доказательства, к которым отнесены акты, договоры, справки,
документы, письма делового и личного характера, выполненные в форме
словесной, цифровой, графической записи, в том числе полученные
посредством факсимильной, электронной или другой связи, содержащие
сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела (ст. 71 ГПК).
Адвокату при исследовании письменных доказательств всегда
необходимо проверять наличие надлежащего удостоверения и регистрации
исследуемого документа, полномочия органа, выдавшего его,
тождественность копии оригиналу и при наличии к тому оснований обращать
внимание суда на недоброкачественность или подложность этого документа
(ч. 7 ст. 67, ч. 2 ст. 71 ГПК).
Вещественными доказательствами, с которыми адвокату нередко
приходится сталкиваться в гражданском процессе, являются предметы,
которые своим внешним видом, свойствами, местом нахождения или иными
признаками могут служить средством установления обстоятельств, имеющих
значение для дела.
Лица, которым предъявлены вещественные доказательства, могут
обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с их
осмотром. Эти заявления заносятся в протокол судебного заседания.
После исследования всех доказательств по делу участвующие в деле
лица вправе дополнить материалы дела. У адвоката к этому моменту должно
сложиться довольно ясное представление о достоверности доказательств,
обосновывающих заявленное требование. Возникшие в процессе
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]