Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Судебная адвокатура. Учебное пособие
.pdf
101
Это правило распространяется на принятые в порядке надзора
постановления Президиума Верховного Суда РФ и Президиума Высшего
Арбитражного Суда РФ по всем судебным делам, отнесенным к их
компетенции.
Данная правовая позиция Конституционного Суда РФ обязательна для
судебной практики в силу требований ст. 79 Федерального конституционного
закона от 21 июля 1994 г. (в редакции от 15 декабря 2001 г.) «О
Конституционном Суде Российской Федерации» и обусловлена тем, что
Президиумы Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ
являются высшей судебной инстанцией в соответствующей российской
системе судов. Поэтому их постановления не могут быть пересмотрены в
надзорном порядке, предназначенном для исправления судебной ошибки в
обычных условиях.
СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Конституция РФ.
Гражданский процессуальный кодекс РФ.
Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации».
Бойков А. Д. Адвокатура в России в условиях судебно-правовой
реформы. Прокуратура и правосудие в условиях судебно-правовой реформы.
Сб. научных трудов НИИ Генеральной прокуратуры РФ. М., 1997.
Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. СПб., Книжный магазин
Мартынова, 1893.
Власов А. А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и
арбитражном процессе. М., Изд. «Юрлитинформ». 2000.
Власов А. А. Адвоката надо считать «лицом, участвующим в деле».
Российская юстиция, 2001. № 6.
Власов А. А. Правовые основания и виды судебного
представительства. Адвокатские вести. 2001. № 7.
Власов А. А. Гражданское процессуальное право. Учебник. М., Изд.
«Проспект». 2003.
Власов А. А., Куксин И. Н. Адвокат в судопроизводстве. М., Изд.
«НОРМА». 2005.
Гаррис Р. Школа адвокатуры. Руководство к ведению гражданских и
уголовных дел. СПб., 1911.
102
Жуйков В. М. Судебная защита прав граждан и юридических лиц. М.,
Изд-во ―Городец‖, 1997.
Калитвин В. В. Адвокат в гражданском судопроизводстве. Воронеж,
1989.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 18 августа 1992 г. № 12/12 «О некоторых
вопросах подведомственности дел судам и арбитражным судам».
Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 2 «О некоторых
вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие ГПК РФ»
от 20 января 2003 года.
ГЛАВА 4
АДВОКАТ В АРБИТРАЖНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ
4.1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЗАЩИТЫ ПРАВ СУБЪЕКТОВ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ
Арбитражный процесс, являясь самостоятельным видом
судопроизводства, хотя и не называется таковым ни в Конституции РФ, ни в
других законодательных актах, вместе с тем служит защите частных прав и
законных интересов различных лиц по экономическим спорам. Это
утверждение имеет практическое значение в работе адвоката при
отстаивании законных интересов предпринимателей и следует из анализа
правовых норм действующего законодательства.
Арбитражные суды являются федеральными судами и входят в
единую судебную систему Российской Федерации.
Арбитражными судами, равно как и судами общей юрисдикции,
рассматриваются дела по спорам, возникающим из гражданских,
административных и иных правоотношений. В отличие от судов общей
юрисдикции, предметом арбитражного процесса являются, прежде всего,
экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением
предпринимательской и иной экономической деятельности (ст. 27 АПК).
103
Напротив, для судов общей юрисдикции подведомственность установлена
путем исключения дел, касающихся экономических споров (ст. 22 ГПК).
При обращении в суд общей юрисдикции с заявлением, содержащим
несколько связанных между собой требований, одни из которых
подведомственны суду общей юрисдикции, другие - арбитражному суду,
если разделение требований невозможно, дело подлежит рассмотрению в
суде общей юрисдикции. В случае если возможно разделение требований,
судья суда общей юрисдикции выносит определение о принятии требований,
подведомственных суду общей юрисдикции и об отказе в принятии
требований, подведомственных арбитражному суду (п. 4 ст. 22 ГПК).
Таким образом, арбитражные суды и суды общей юрисдикции
дополняют друг друга и в отдельных случаях суд общей юрисдикции
рассматривает дела с участием юридических лиц, а арбитражный - дела с
участием граждан.
Наличие арбитражных судов и судов общей юрисдикции повлекло за
собой проблемы, связанные с разграничением подведомственности дел
между ними. Именно поэтому одним из первых вопросов, который решает
адвокат при обращении к нему клиента - предпринимателя, - это
подведомственность будущего дела. При всей кажущейся простоте ответа на
него в практической деятельности допускается много ошибок.
Неправильное определение адвокатом подведомственности спора
может повлечь для клиента неоправданную волокиту в рассмотрении дела,
подорвать авторитет самого адвоката. Поэтому, чтобы исключить такую
ситуацию, адвокат при изучении представленных ему материалов должен
иметь в виду, что критериями, позволяющими разграничивать
подведомственность дел, является: 1) экономический характер спорного
правоотношения, и 2) субъектный состав участников спора.
Арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам
и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной
экономической деятельности. В частности, арбитражные суды
104
рассматривают экономические споры между юридическими лицами,
гражданами-акционерами и хозяйственными обществами, все споры с
участием иностранных предпринимателей, дела, связанные с признанием и
исполнением решений третейских судов, а также иностранных судов по
экономическим спорам.
Законодатель не раскрывает понятие определения ―иной
экономической деятельности‖ в свете разграничения подведомственности
дел арбитражным и судам общей юрисдикции.
Под «иной» (не связанной с предпринимательской) экономической
деятельностью следует понимать деятельность тех же субъектов по
осуществлению своих имущественных прав, а под иными экономическими
спорами - споры, возникающие в сфере имущественных отношений между
указанными субъектами.
Внимательное изучение предмета спорных взаимоотношений, текста
договора между сторонами и приложений к нему (если они имеются),
особенно в разделах, касающихся порядка разрешения спора, позволит
адвокату определить, какому суду подведомствен возникший спор.
К юрисдикции арбитражного суда законом отнесено разрешение
экономических споров между юридическими лицами гражданамипредпринимателями, гражданами, не имеющими статуса индивидуального
предпринимателя. Арбитражный суд также вправе рассмотреть спор с
участием Российской Федерации и ее субъектов, органов государственной
власти и местного самоуправления, а также организаций, не являющихся
юридическими лицами.
Арбитражному суду подведомственны также споры, возникающие из
административных и иных публичных правоотношений и иные дела,
связанные с осуществлением организациями и гражданами
предпринимательской и иной экономической деятельности (ст. 29 АПК):
- об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права
и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной
105
экономической деятельности, если федеральным законом их рассмотрение
отнесено к компетенции арбитражного суда;
- об оспаривании ненормативных правовых актов органов
государственной власти Российской Федерации, органов государственной
власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления,
решений и действий (бездействия) государственных органов, органов
местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих
права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной
экономической деятельности;
- об административных правонарушениях, если федеральным законом
их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда;
- о взыскании с организаций и граждан, осуществляющих
предпринимательскую и иную экономическую деятельность, обязательных
платежей, санкций, если федеральным законом не предусмотрен иной
порядок их взыскания;
- другие дела, возникающие из административных и иных публичных
правоотношений, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к
компетенции арбитражного суда.
Существует также и специальная подведомственность дел
арбитражным делам (ст. 33 АПК), то есть та категория дел, которая
рассматривается исключительно арбитражными судами. К ним относятся
дела:
- о несостоятельности (банкротстве);
- по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций;
- по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от
государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных
предпринимателей;
- по спорам между акционером и акционерным обществом,
участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из
106
деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением
трудовых споров;
- о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной
экономической деятельности;
- другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской
и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных
федеральным законом.
Указанные дела могут рассматриваться исключительно арбитражным
судом независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из
которых возникли спор или требование, юридические лица, индивидуальные
предприниматели или иные организации и граждане.
Кроме того, адвокат должен иметь ввиду и существующее правило,
позволяющее сторонам передавать дело на рассмотрение третейского суда.
Если такая ―оговорка‖ имеется в заключенном между сторонами договоре, из
которого возникают спорные правоотношения, то дело должно быть
рассмотрено в соответствующем третейском суде.
В ст. 27 АПК РФ 2002 года включено принципиальное новое, по
сравнению с АПК 1995 года, положение, согласно которому заявление,
принятое арбитражным судом к своему производству с соблюдением правил
подведомственности, должно быть рассмотрено им по существу, хотя бы в
дальнейшем к участию в деле будет привлечен гражданин, не имеющий
статуса индивидуального предпринимателя, в качестве третьего лица, не
заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.
Знание адвокатом вопросов, связанных с подведомственностью
позволит направить дело в нужное русло и добиться в итоге необходимого
результата.
После определения подведомственности необходимо обращать
внимание на подсудность дела тому или иному арбитражному суду. По
общему правилу (ст. 34 АПК) дела, подведомственные арбитражным судам,
рассматриваются в первой инстанции арбитражными судами республик,
107
краев, областей, городов федерального значения, автономной области,
автономных округов, за исключением дел, отнесенных к подсудности
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
В свою очередь, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации
рассматривает в качестве суда первой инстанции:
1) дела об оспаривании нормативных правовых актов Президента
Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, федеральных
органов исполнительной власти, затрагивающих права и законные интересы
заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической
деятельности;
2) дела об оспаривании ненормативных правовых актов Президента
Российской Федерации, Совета Федерации и Государственной Думы
Федерального Собрания Российской Федерации, Правительства Российской
Федерации, не соответствующих закону и затрагивающих права и законные
интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической
деятельности;
3) экономические споры между Российской Федерацией и субъектами
Российской Федерации, между субъектами Российской Федерации.
При этом адвокату необходимо иметь ввиду, что в гор. Москве, в
частности, действуют по первой инстанции арбитражный суд гор. Москвы и
арбитражный суд Московской области. Так, если ответчик, например,
зарегистрирован в Московской области, то, используя общее правило
подсудности, иск необходимо предъявлять по месту его нахождения - в
арбитражный суд Московской области.
Кроме того, адвокату необходимо обращать внимание и на
возможность выбора подсудности истцом (ст. 36 АПК), о договорной
подсудности (ст. 37 АПК) и об исключительной подсудности (ст. 38 АПК).
Достаточно сложным и не получившим однозначного практического
разрешения является также вопрос подсудности дел, связанных с процедурой
несостоятельности (банкротства). Не получил он однозначного ответа и в
108
законе «О несостоятельности (банкротстве)». Нет точного определения
порядка предъявления и рассмотрения дел по требованиям, не подпадающим
под мораторий к должнику, находящемуся в банкротстве.
В данном случае можно дать следующие рекомендации. Любые
требования к предприятию-банкроту, находящемуся в конкурсном
производстве, должны предъявляться и рассматриваться в соответствии с
процедурой, предусмотренной законом о несостоятельности (банкротстве).
Аналогичной процедуре подлежат рассмотрению споры между кредитором и
должником, чьи долги находятся под мораторием.
При наличии процедуры внешнего управления споры по текущим
обязательствам, возникшим в процессе управления, иные споры по
обязательствам, не подпадающие под мораторий, в том числе
нематериального характера, должны предъявляться и рассматриваться в
обычном порядке искового производства .
Адвокат перед принятием поручения на ведение дела должен
предварительно изучить материалы дела и прийти к мнению о наличии
правовой позиции, о законности требований клиента. Адвокатская практика
свидетельствует о том, что только совместные усилия адвоката и его
доверителя могут привести к положительному результату.
Полномочия адвоката на ведение дела оформляются ордером или
доверенностью. Адвокат, как представитель по ордеру, имеет право на
совершение от имени клиента всех процессуальных действий, кроме
подписания искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об
обеспечении иска, передачи дела в третейский суд, полного или частичного
отказа от исковых требований и признание иска, изменение основания или
предмета иска, заключения мирового соглашения и соглашения по
фактическим обстоятельствам, передачи своих полномочий представителя
другому лицу (передоверие), а также права на подписание заявления о
пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам,
обжалования судебного акта арбитражного суда, получения присужденных
109
денежных средств или иного имущества. Полномочия адвоката на их
совершение должны быть специально предусмотрены в доверенности.
Поэтому более правильным для адвоката будет оформление
взаимоотношений с клиентом путем получения доверенности с полным
объемом полномочий.
При этом адвокату необходимо обращать внимание на полномочия
своего процессуального противника. Так, полномочия представителя
процессуального противника могут быть оформлены апостилированной
доверенностью иностранного юридического лица, в которой могут
отсутствовать указания на право представителя подписывать исковое
заявление.
4. 2. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СУДЕБНОМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВЕ
Возможность обратиться в арбитражный суд за защитой своих
нарушенных или оспариваемых прав принадлежит всем заинтересованным
лицам, а в некоторых случаях и государственным органам. Отказ от права на
обращение в арбитражный суд недействителен.
Участие адвоката в арбитражном судопроизводстве различается в
зависимости от того, чьи интересы он представляет - истца или ответчика.
Так, в первом случае, прежде чем приступить к формулированию
искового заявления , необходимо проверить, предусмотрен ли
законодательством досудебный претензионный порядок урегулирования
споров (п. 5 ст. 4 АПК).
Если законом предусмотрен претензионный порядок или такой
порядок установлен в договоре, из которого возник спор, адвокату
необходимо истребовать у клиента копию претензии, если она направлялась
ранее с доказательствами ее отправки и получения, или отправить претензию
самому. Тогда в исковом заявлении должны содержаться сведения о
110
соблюдении досудебного претензионного порядка урегулирования спора с
ответчиком.
Для адвоката также немаловажным является определение способа
защиты прав клиента, а это значит формулирование предмета иска. Предмет
иска - это материально-правовое требование истца к ответчику. От
правильной формулировки предмета исковых требований в большой степени
будет зависеть успех будущего судебного процесса.
Поэтому адвокату вначале необходимо определить, имеется ли у
клиента то право, о котором он ведет речь, нарушено ли оно и в чем, чем
подтвердить заинтересованность клиента в деле. Ведь может так случиться,
что организация, как юридическое лицо, не имеет прав на спорное
имущество и ее права соответственно не могут быть нарушены. Право на иск
- это не само нарушенное субъективное право, а возможность получения
судебной защиты, реализации его в определенной процессуальной форме и
порядке.
Для того чтобы определиться с предметом иска, адвокату необходимо
прежде всего обратиться к содержанию ст. 12 ГК РФ, в которой подробно
изложены способы защиты гражданских прав и выбрать из них тот, который
необходим в данном конкретном деле.
Перечень этих способов не является исчерпывающим. Это означает,
что права и законные интересы могут защищаться и иными способами .
Формулирование адвокату предмета иска поможет внимательное
изучение решений арбитражных судов, опубликованных в Вестнике
Высшего Арбитражного Суда РФ.
Одновременно с этим адвокат должен сформулировать основания
исковых требований. Под основаниями понимаются факты, которые
обосновывают требование истца к ответчику. В основании иска следует
различать две составляющих - юридическую и фактическую. В исковом
заявлении необходимо дать правовое основание своего требования, то есть
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]