Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Судебная адвокатура. Учебное пособие
.pdf
121
Делать это необходимо в соответствии с АПК заблаговременно, чтобы они
смогли ознакомиться со всеми представляемыми материалами.
«Сердцевиной» арбитражного разбирательства является процесс
доказывания.
Согласно АПК, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те
обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих
требований и возражений. При этом необходимо раскрыть доказательства,
подтверждающие указанные обстоятельства, перед другими лицами,
участвующими в деле, до начала судебного заседания (ч. 3 ст. 65 АПК). Это
требование распространяется как на истца, так и ответчика и третьих лиц.
Для раскрытия этих доказательств и разрешения ходатайств служит
стадия подготовки дела к судебному разбирательству, завершающаяся
предварительным судебным заседанием, которое проводится с вызовом
сторон и заинтересованных лиц. Именно в этот момент сторонами должны
быть раскрыты все доказательства.
Адвокату нужно иметь в виду то, что он вправе ссылаться в ходе
арбитражного процесса лишь на те доказательства, с которыми другие лица,
участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно. Доказывание в
арбитражном процессе, также как и в гражданском, строится на общих
принципах доказывания.
В арбитражном процессе существуют такие способы получения
доказательств, как их собирание и представление. Лица, участвующие в деле,
должны самостоятельно собирать необходимые доказательства от лиц, у
которых они находятся, и представлять их в арбитражный суд.
Если лицо, участвующее в деле, не имеет возможности самостоятельно
получить необходимое доказательство, оно вправе обратиться в
арбитражный суд с ходатайством об истребовании доказательства. В таком
ходатайстве должно быть точно и подробно указано, какие обстоятельства,
имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством,
обозначено само это доказательство и указано место его нахождения.
122
Суд при необходимости должен выдать лицу, участвующему в деле,
запрос для получения доказательства. Лицо, у которого находится
истребуемое судом доказательство, обязан направить его непосредственно в
суд или выдать на руки лицу, имеющему запрос, для передачи в суд.
Кроме того, при осуществлении доказывания по делу адвокат должен
использовать возможности по получению доказательств, предоставленных
законодательством о нотариате. Так, глава XX Основ законодательства РФ о
нотариате предусматривает действия нотариуса по обеспечению
доказательств, о чем адвокат не должен забывать в своей профессиональной
деятельности.
В порядке обеспечения доказательств еще до возбуждения
производства по делу в каком-либо суде нотариус имеет право допрашивать
свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств
и назначать экспертизу. Это означает, что адвокат еще до направления
искового заявления в суд может получить посредством нотариальных
действий необходимые ему доказательства для оперирования ими в
арбитражном суде.
Очень важно использовать возможности самого адвоката,
предоставленных ему п. 3 ст. 6 Закона «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в РФ», предусматривающей, что адвокат вправе собирать
сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе
запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов
государственной власти и других организаций.
Адвокат может опрашивать с их согласия лиц, предположительно
владеющих информацией, относящейся к делу, по которому он оказывает
юридическую помощь. Адвокат вправе собирать и представлять предметы и
документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами,
привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием
юридической помощи. Этими возможностями необходимо активно
пользоваться в отстаивании прав и законных интересов своего доверителя.
123
В процессе собирания доказательств сведения, поступающие в суд,
оцениваются в части определения их относимости и допустимости к делу. В
ст. 67 АПК предусмотрено, что арбитражный суд принимает только те
доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.
В соответствии со ст. 68 АПК обстоятельства, которые согласно
закону или иным нормативным правовым актам должны быть подтверждены
определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными
доказательствами. Так, в соответствии со ст. 161 ГК сделки юридических лиц
между собой и с гражданами должны быть совершены в простой письменной
форме. Поэтому доказательством заключения сделки между этими лицами
будет только письменный договор.
Нарушение этих требований будет означать одновременно и
нарушение ст. 62 АПК, определяющей понятие доказательств, их свойства и
виды.
Процесс доказывания в арбитражном суде должен вестись адвокатом
активно и целенаправленно в соответствии с предметом и пределами
доказывания по делу. Очень важно правильно определить предмет
доказывания, то есть установить то, что нужно доказывать. Предмет
доказывания - это такая совокупность фактических обстоятельств дела,
которые при их доказывании необходимы и достаточны для его разрешения в
интересах клиента.
В практической деятельности встречаются две типичные ошибки
адвокатов при определении предмета и пределов доказывания. Первая
состоит в том, что не доказываются и не исследуются существенные для дела
обстоятельства, что приводит к неполному исследованию доказательств.
Другая - в необоснованном расширении круга обстоятельств, исследуемых
по делу, что замедляет процесс, загромождает дело излишними материалами,
уводит судей от существа проблемы. И в одном, и в другом случае это
является предпосылкой для возможного принятия судом отрицательного для
доверителя решения.
124
Предмет доказывания всегда зависит от существа спора, подлежащего
разрешению в суде, от характера правоотношений между сторонами и от
особенностей фактических обстоятельств, подлежащих установлению.
Поэтому адвокату всегда необходимо сосредотачиваться на ключевых
обстоятельствах дела и именно на их доказывании концентрировать свое
внимание.
Адвокату также необходимо иметь ввиду, что ст. 69 АПК
предусматривает возможность освобождения от доказывания некоторых
обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, но не
нуждающихся в доказывании. Так, не нуждаются в доказывании:
- обстоятельства дела, признанные арбитражным судом
общеизвестными;
- обстоятельства, установленные вступившим в законную силу
судебным актом арбитражного суда по ранее разрешенному делу, не
доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в
котором участвуют те же лица;
- вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по
ранее разрешенному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда,
рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных
решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам,
участвующим в деле;
- вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу
обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место
определенные действия и совершены ли они определенным лицом.
Также существует правило об освобождении от доказывания
обстоятельств, признанных сторонами. Так, в ст. 70 АПК предусмотрено
правило, согласно которому арбитражные суды первой и апелляционной
инстанций на всех стадиях арбитражного процесса должны содействовать
125
достижению сторонами соглашения в оценке обстоятельств в целом или в их
отдельных частях.
При этом признанные сторонами в результате достигнутого между
ними соглашения обстоятельства принимаются арбитражным судом в
качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания. Признание
стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои
требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости
доказывания таких обстоятельств.
В соответствии со ст. 170 АПК арбитражный суд вправе не
мотивировать это в своем решении и в случае признания иска ответчиком
только указать на признание иска и принятие его судом.
Участвующий в деле адвокат обязан вести доказывание и
содействовать правильной оценке судом доказательств с учетом интересов
своего доверителя, оперируя как представляемыми суду доказательствами,
так и доводами, аргументами, основанными на материалах дела.
Оценка доказательств - это мыслительная деятельность. Внутреннее
убеждение судей формируется с момента их ознакомления с поступившими в
суд материалами до принятия решения после окончания разбирательства
дела. Аргументированное, логичное, хорошо продуманное письменное
мнение адвоката по поводу оценки доказательств может существенно
повлиять на выводы суда.
В то же время пассивность адвоката в процессе доказывания,
неубедительность занятой им позиции в оценке доказательств или
поверхностность аргументации могут нанести ущерб представляемым
интересам.
Адвокат должен опровергать мнение другой стороны по поводу
доказанности или недоказанности существенных для дела обстоятельств,
анализируя совокупность доказательств или отдельные доказательства,
подтверждающие его позицию, и подвергая сомнению доказательства, на
которые ссылается другая сторона.
126
При доказывании в арбитражном суде могут использоваться только те
источники доказательств, которые предусмотрены в ст. 64 АПК. Это
письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения
экспертов, показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле,
аудио- и видеозаписи.
Наиболее распространенными в арбитражном судопроизводстве
являются письменные доказательства. Их использование представляет
определенную экономию времени и средств. Однако это не означает, что
доказательства этого вида имеют какие-либо преимущества в отношении
достоверности доставляемых ими сведений или могут оцениваться менее
критически.
Письменные доказательства - это документы и материалы,
содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела. К
ним относятся: акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные
документы и материалы, в том числе полученные посредством
факсимильной, электронной или иной связи либо иным способом,
позволяющим установить достоверность документа.
Письменные доказательства представляются в подлиннике или в
форме надлежаще заверенной копии. Если к делу имеет отношение лишь
часть документа, представляется заверенная выписка из него. Подлинные
документы представляются в случаях, когда согласно законам или иным
нормативным правовым актам обстоятельства дела подлежат подтверждению
только такими документами, а также в других необходимых случаях по
требованию суда.
Вещественные доказательства - это предметы, которые своим
внешним видом, внутренними свойствами, местом их нахождения или
иными признаками могут служить средством установления обстоятельств,
имеющих значение для дела. Иногда вещественные доказательства называют
―немыми свидетелями‖.
127
Для арбитражного судопроизводства такой вид доказательств
нехарактерен и встречается достаточно редко. О существе представляемой
ими доказательственной информации судят те, кто их представляет или
использует, принимая решение по делу. Вещественные доказательства
хранятся в арбитражном суде. Те, которые не могут быть доставлены в суд,
хранятся в месте их нахождения. Они должны быть подробно описаны,
опечатаны, а в случае необходимости засняты на фото- или видеопленку.
Арбитражный суд обязан принимать меры к сохранению вещественных
доказательств в неизменном состоянии.
Экспертиза назначается арбитражным судом по ходатайству лиц,
участвующих в деле, для разъяснения вопросов, требующих специальных
познаний.
При необходимости проведения экспертизы адвокату следует заранее
продумать, в каком учреждении ее проводить, сформулировать и представить
арбитражному суду вопросы, которые, по его мнению, должны быть
разъяснены при проведении экспертизы, и предложения по кандидатурам
экспертов. Окончательно содержание вопросов, по которым требуется
получить заключение экспертов, устанавливается судом.
Заключение эксперта должно оцениваться арбитражным судом наряду
с другими доказательствами (п. 3 ст. 86 АПК). Это положение закона
означает, что оно для суда носит не обязательный характер. Оно оценивается
на основе анализа совокупности всех имеющихся в деле доказательств, в
результате чего суд может и не согласиться с заключением эксперта.
Адвокат также не лишен права не согласиться с выводами экспертизы
и заявить об этом суду, приведя при этом соответствующие доводы.
В случае недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта,
а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных
обстоятельств дела суд может назначить дополнительную экспертизу. Она
может быть поручена тому же или другому эксперту. При несогласии с
128
заключением эксперта суд по ходатайству лица, участвующего в деле, может
назначить повторную экспертизу, которая поручается другому эксперту.
Показания свидетеля - это сообщение лицом известных ему сведений
об обстоятельствах, подлежащих установлению по делу, сделанное в
предусмотренном законе порядке. Допрос свидетеля в арбитражном суде достаточно редкое явление.
Свидетель в арбитражном суде дает показания во время его допроса
судом и участвующими в деле лицами. Он обязан дать показания об
известных ему обстоятельствах и отвечать на вопросы суда и сторон. За отказ
давать показания свидетель несет уголовную ответственность в соответствии
со ст. 308 Уголовного кодекса РФ.
Готовясь к допросу свидетеля и участвуя в его допросе, адвокат
должен учитывать отношение свидетеля к сторонам, его возможную
заинтересованность в исходе дела и иные сведения о свидетеле, которые
могут оказать влияние на содержание его показаний. Допрос должен вестись
корректно, но настойчиво. Если у адвоката сложилось мнение, что свидетель
дает ложные показания, основанные на конкретных фактах, то адвокат
должен содействовать суду в разоблачении лжесвидетеля.
Объяснения лиц, участвующих в деле - это сообщение этими лицами
сведений об обстоятельствах, подлежащих установлению по делу, сделанное
в арбитражном суде в предусмотренном законом порядке.
Если лицами, участвующими в деле, являются граждане, то право их
дать объяснения с тем, чтобы суд учел эти объяснения как доказательства,
должно быть во всех случаях обеспечено судом. Но участвующими в деле
лицами закон именует и прокурора, государственные органы, органы
местного самоуправления, организации (ст. 40 АПК).
Однако допросить юридическое лицо или организацию по правилам,
рассчитанным на допрос гражданина, безусловно, нельзя. Вместе с тем, лица,
которые представляют их интересы в арбитражном процессе имеют
возможность представить суду сведения об обстоятельствах дела, которые
129
имеют значение доказательств и должны учитываться судом при решении
вопроса о доказанности или недоказанности тех или иных сведений о фактах.
Объяснения лиц, участвующих в деле, об известных им
обстоятельствах, имеющих значение для дела, подлежат проверке и оценке
наряду с другими доказательствами (ст. 81 АПК).
Как уже отмечалось ранее, признание стороной обстоятельств, на
которых другая сторона основывает свои требования или возражения,
освобождает последнюю от необходимости доказывания таких
обстоятельств. Факт такого признания заносится арбитражным судом в
протокол судебного заседания и удостоверяется подписями сторон.
Признание, изложенное в письменной форме, приобщается к
материалам дела. Арбитражный суд не принимает признание стороной
обстоятельств, если располагает доказательствами, дающими основание
полагать, что признание такой стороной указанных обстоятельств совершено
в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана, насилия,
угрозы, заблуждения, на что арбитражным судом указывается в протоколе
судебного заседания. В этом случае данные обстоятельства подлежат
доказыванию на общих основаниях.
130
4. 3. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В ПРОИЗВОДСТВЕ ПО ПЕРЕСМОТРУ
СУДЕБНЫХ АКТОВ
В соответствии с АПК решения арбитражных судов могут быть
пересмотрены в апелляционной инстанции, в кассационной инстанции, в
порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.
Как правило, доверитель не всегда представляет всей длительности и
сложности процедур судебного обжалования состоявшихся решений.
Поэтому, реализовывая право на обжалование, в случае принятия
арбитражным судом неблагоприятного решения для клиента, адвокат обязан
разъяснить ему имеющиеся возможности, порядок и последствия
обжалования принятого судебного решения.
Составление и подача в арбитражный суд жалоб осуществляются по
общим правилам, описанным ранее. Для исключения возможных ошибок
необходимо четко знать сущность и значение каждой из судебных
инстанций, специфические особенности работы адвоката в каждой из них.
Остановимся лишь на некоторых аспектах работы адвоката при обжаловании
судебного акта.
Действующее арбитражное процессуальное законодательство
предусматривает возможность обжалования не вступивших в законную силу
в апелляционном порядке как решений суда первой инстанции, так и
некоторых определений, прямо указанных в АПК.
Так, отдельно от решения могут быть обжалованы определения об
обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска (п. 7 ст. 93 АПК), о
распределении судебных расходов (ст. 112 АПК), об отказе в восстановлении
пропущенного процессуального срока (п. 6 ст. 117 АПК), об отказе в
продлении назначенного судом процессуального срока (п. 2 ст. 118 АПК), о
наложении судебного штрафа (п. 6 ст. 120 АПК), о возвращении искового
заявления (п. 4 ст. 129 АПК), об утверждении и об отказе в утверждении
мирового соглашения (п. 8 и 9 ст. 141 АПК), о приостановлении
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]