Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Судебная адвокатура. Учебное пособие
.pdf
131
производства по делу, об отказе в возобновлении производства по делу (п. 2
ст. 147 АПК), об оставлении искового заявления без рассмотрения (п. 3 ст.
149 АПК), о прекращении производства по делу (п. 2 ст. 151 АПК), об
индексации присужденных денежных сумм или об отказе в индексации (п. 3
ст. 183 АПК) и некоторые другие.
Согласно Закона «О несостоятельности (банкротстве)» могут быть
обжалованы в трех инстанциях согласно процедуре, предусмотренной АПК,
только те определения, возможность обжалования которых указана в законе.
В частности, могут быть обжалованы определения о введении наблюдения,
об утверждении временного управляющего (п. 4 ст. 49), по результатам
рассмотрения разногласий, заявлений, ходатайств и жалоб (ст. 60), о
введении финансового оздоровления (п. 5 ст. 80), о продлении внешнего
управления (ст. 93), о назначении и об освобождении внешнего
управляющего (ст. 96, 97), о признании полностью или частично
недействительным плана внешнего управления (ст. 107), о продлении срока
конкурсного производства (п. 3 ст. 124), об освобождении или отстранении
конкурсного управляющего (п. 3 ст. 144, п. 3 ст. 145), об отказе в
утверждении мирового соглашения (ст. 125) и некоторые другие.
Иные определения арбитражного суда, в частности, принятые в рамках
дела о несостоятельности (банкротстве), но не предусмотренные АПК РФ и в
отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут
быть обжалованы только в апелляционном порядке не позднее чем через
четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения такой
жалобы суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое
является окончательным и обжалованию в апелляционном порядке не
подлежит.
При защите прав и законных интересов доверителя адвокат обязан
использовать все имеющиеся возможности обжалования как решений, так и
определений суда.
132
В апелляционной инстанции дело рассматривается повторно по
жалобе лица, участвующего в деле по существу по тем же правилам, что и в
суде первой инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе сам
установить новые факты и на их основании разрешить дело по существу.
Он проверяет законность и обоснованность решения только в
обжалуемой части, если участвующие в деле лица не заявят возражения.
Кроме того, вне зависимости от доводов суд проверяет, не нарушены ли
арбитражным судом первой инстанции нормы процессуального права,
являющиеся безусловным основанием для отмены решения.
Месячный срок на обжалование решения суда начинает течь с даты
вынесения им решения в окончательном виде. При наличии уважительных
причин, обоснованно изложенных адвокатом в соответствующем
ходатайстве, суд может восстановить этот процессуальный срок. Причем
такое ходатайство может быть подано не позднее шести месяцев со дня
принятия решения.
Несмотря на то, что производство в апелляционной инстанции
происходит повторно по правилам рассмотрения дела судом первой
инстанции, адвокату необходимо иметь ввиду то, что в апелляции не
применяются, в частности, правила о соединении и разъединении нескольких
исковых требований, об изменении предмета или основания иска, об
изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о
замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих
лиц (п. 3 ст. 266 АПК).
Существенно по сравнению с судом первой инстанцией ограничены
также права лиц на представление доказательств. В апелляционной
инстанции дополнительные доказательства принимаются судом только тогда,
когда заявитель обосновал невозможность их представления в суд первой
инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины
уважительными.
133
В апелляционной инстанции адвокатом не могут формулироваться и
не рассматриваются судом новые исковые требования, которые не были
предметом рассмотрения в суде первой инстанции.
Для адвоката необходимо иметь ввиду то, что в апелляционной
инстанции неявка лиц, участвующих в деле, или их представителей не
является препятствием для рассмотрения дела, если они были надлежащим
образом извещены.
Данные процессуальные особенности рассмотрения дела в суде
апелляционной инстанции адвокату необходимо учитывать при
планировании и проведении процесса.
В кассационной инстанции по жалобам лиц, участвующих в деле,
проверяется соблюдение норм материального и процессуального права судом
первой и апелляционной инстанции тогда, когда решение арбитражного суда
и постановление апелляционной инстанции уже вступили в законную силу.
Сущность рассмотрения дела в кассационной инстанции состоит в
проверке законности этих актов именно с точки зрения правильного
применения норм материального и процессуального права. Адвокат,
формулируя кассационную жалобу, должен указывать на эти нарушения со
ссылками на конкретные нормы закона, которые, по его мнению, нарушены.
Для того чтобы концентрированно изложить свою правовую позицию,
адвокату необходимо проделать большую мыслительную аналитическую
работу по анализу и оценке законодательства, с тем, чтобы выявить суть
нарушений, правильно истолковать закон, грамотно квалифицировать
правоотношения сторон.
Учитывая, что по общему правилу после рассмотрения дела судом
апелляционной инстанции решение незамедлительно вступает в законную
силу, адвокату при проигрыше в апелляционной инстанции следует сразу же
подать кассационную жалобу и ходатайство о приостановлении исполнения
судебного решения. Это необходимо сделать, чтобы решение не было
исполнено.
134
В противном случае при повороте исполнения судебного акта может
сложиться ситуация, когда будет невозможно или затруднительно исполнить
его. Суды удовлетворяют эти ходатайства, если они мотивированы и
обоснованы соответствующими доказательствами, имеют ссылки на
существенные обстоятельства.
Причем мотивация и доказательства должны свидетельствовать не о
каких-либо сомнениях заявителя в правильности, законности судебного
решения, а доказывать именно невозможность или затруднительность
исполнения решения при его повороте. Такое ходатайство удовлетворяется
во всяком случае, если предоставлено встречное обеспечение возмещения
другой стороне по делу возможных убытков путем внесения на депозитный
счет арбитражного суда денежных средств в размере оспариваемой суммы
или предоставления обеспечения на ту же сумму.
В кассационной инстанции действуют общие принципы арбитражного
судопроизводства и общие подходы в методике работы по обжалованию
судебных актов.
Однако в кассационной инстанции не применяются правила,
установленные в АПК только для рассмотрения дела в арбитражном суде
первой инстанции. В частности, не применяются правила о замене
ненадлежащего ответчика (ст. 47 АПК), об изменения основания и предмета
иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований (ст. 49 АПК),
о соединении и разъединении нескольких исковых требований (ст. 130 АПК),
о предъявлении встречного иска (ст. 132 АПК) и некоторые другие. Поэтому
адвокат должен быть предельно внимателен, планируя будущее
кассационное разбирательство.
В кассационном порядке могут быть обжалованы как любые решения
апелляционной инстанции, так и предусмотренные АПК РФ определения.
Поэтому, не соглашаясь с каким-либо определением суда апелляционной
инстанции, адвокат должен сначала выяснить, может ли оно по закону быть
обжаловано.
135
Кассационная жалоба, как и апелляционная, может подаваться как на
решение в целом, так и на отдельные его положения, в частности, на
мотивировку принятого решения.
Законодателем презюмируется, что в кассационной жалобе нельзя
ссылаться на необоснованность судебных актов. Между тем в соответствии с
п. 3 ст. 286 АПК кассационная инстанция проверяет, соответствуют ли
выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о
применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и
имеющимся в деле доказательствам. В практическом плане для адвоката это
означает возможность и необходимость, если он считает, что решение не
обосновано, указывать об этом в кассационной жалобе и отстаивать эту
позицию в суде кассационной инстанции.
Производство в кассационной инстанции происходит по общим
правилам арбитражного судопроизводства.
Рассмотрение дела начинается с доклада одного из судей по существу
проблемы, после чего выступает лицо, подавшее жалобу, а если жалобы
подавались обеими сторонами, то начинает выступать истец. Для
кассационной инстанции характерно более узкое рассмотрение дела с упором
лишь на те нарушения материального или процессуального закона, которые
были допущены предыдущими судебными инстанциями.
Поэтому в кассационной инстанции адвокату желательно начинать
свое выступление с анализа и рассмотрения именно таких нарушений, а не
пытаться доложить суду свои доводы по доказательственной части дела, что
может вызвать у судей только раздражение.
В случае отмены решения и передаче дела на новое рассмотрение суд
кассационной инстанции определяет те действия, которые должен
произвести нижестоящий суд при новом рассмотрении дела. Эти указания
обязательны для нижестоящего суда. Поэтому, адвокат, участвуя в новом
рассмотрении дела, должен проанализировать позицию кассационного суда,
136
в полной мере учесть указания этого суда и использовать эти представленные
возможности.
Производство в порядке надзора имеет целью проверку законности и
обоснованности решений арбитражных судов разных инстанций, вступивших
в законную силу.
Правом на обращение в Высший Арбитражный Суд РФ с заявлением о
пересмотре судебного акта в порядке надзора обладают только лица,
участвующие в деле. Прокурор вправе это сделать по делам, указанным в ст.
52 АПК.
Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда направлены
на формирование единой судебной практики, когда судебный акт нарушает
единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права;
когда оспариваемый судебный акт препятствует принятию законного
решения по другому делу или когда он нарушает права и законные интересы
неопределенного круга лиц или иные публичные интересы (ст. 304 АПК).
Поэтому адвокату, подготавливая заявление о пересмотре судебного
акта в порядке надзора, необходимо найти и сформулировать не просто
существо нарушения, но выразить глубинные основы норм права, правовую
суть явления, высказаться по принципиальным вопросам применения
законодательства. Только в этом случае он будет услышан надзорной
инстанцией.
При этом адвокат не вправе обжаловать судебные решения без
согласования этого вопроса с представляемым лицом. Полномочия адвоката
на подписание такого заявления должны быть специально оговорены в
доверенности, выданной представляемым.
Законом установлен срок на такое обжалование в три месяца,
исчисляемых со дня вступления в силу последнего судебного акта, принятого
по делу (ст. 292 АПК).
Пересмотр судебных актов арбитражного суда, вступивших в
законную силу, по вновь открывшимся обстоятельствам производится тогда,
137
когда после вступления этих актов в законную силу обнаруживаются
существенные для дела обстоятельства, которые существовали в природе, но
не были и не могли быть известны заявителю, а также тогда, когда ранее
принятые судебные акты были основаны на доказательствах, получение
которых связано с преступлением (заведомо ложные показания свидетеля,
заключение эксперта, неправильный перевод, подложность документов либо
вещественных доказательств, преступные деяния судей, совершенные при
рассмотрении дела, преступные действия лиц, участвующих в деле, либо их
представителей).
Факты преступления и виновность тех или иных лиц должны быть
установлены вступившим в законную силу приговором суда. Если
основанием судебного акта арбитражного суда послужило решение
арбитражного суда или решение, приговор другого суда либо другого органа,
отмененные впоследствии, то дело подлежит пересмотру по вновь
открывшимся обстоятельствам.
Адвокату следует четко различать вновь открывшиеся от новых
обстоятельств, которых не было при рассмотрении дела и которые возникли
уже после принятия решения. Критерием здесь будет время существования
этих обстоятельств. Основанием для пересмотра является лишь открытие
таких обстоятельств, которые объективно существовали, но не были учтены
судом, поскольку не были и не могли быть известны заявителю. Перечень
этих обстоятельств исчерпывающе установлен ст. 311 АПК РФ и не
подлежит расширительному толкованию.
Заявление о пересмотре судебного акта арбитражного суда по вновь
открывшимся обстоятельствам подается в суд, ранее рассматривавший спор
по существу. Пересмотр судебных актов апелляционной, кассационной и
надзорной инстанций производится в той инстанции суда, в которой изменен
судебный акт или принят новый судебный акт.
138
СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Конституция РФ.
Арбитражный процессуальный кодекс РФ.
Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации».
Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу РФ
(постатейный). Под ред. Жилина Г. А. М., 2003.
Абушенко Д. Б. Судебное усмотрение в гражданском и арбитражном
процессе. М., Изд. «НОРМА». 2002.
Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и
арбитражного процесса. Часть 2. Гражданский и арбитражный процесс. Под
ред. Носыревой Е. И. Воронеж. Изд. Воронежского ун-та. 2002.
Борисова Е. А. Апелляция в гражданском (арбитражном) процессе. М.,
2000.
Власов А. А., Лазарев В. В., Тарадонов С. В. Арбитражное
процессуальное право. Учебное пособие. М., Изд. МИЭП. 2008.
Власов А. А. Зарубежный гражданский процесс. Учебное пособие. М.,
Изд. «АНКИЛ». 2008.
Власов А. А., Отческая Т. И., Шилов А. В., Сметанников А. Е.
Арбитражный процесс. Учебное пособие. Тюмень. Изд. Тюменского
государственного университета. 2008.
Особенности доказывания в судопроизводстве. Научно-практическое
пособие. Под ред. Власова А. А. М., Изд. «Экзамен». 2004.
Осокина Г. Л. Иск: теория и практика. М., 2000.
Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда и Высшего
Арбитражного Суда РФ по гражданским делам. Составитель: Сергеев А. П.
М., Изд. «Проспект». 2001.
Шерстюк В. М. Арбитражный процесс в вопросах и ответах. М., Изд.
«Городец». 2001.
Фурсов Д. А. Предмет, система и основные принципы арбитражного
процессуального права (проблемы теории и практики). М., 1999.
139
ГЛАВА 5
АДВОКАТ В ТРЕТЕЙСКОМ ПРОИЗВОДСТВЕ
5. 1. ФУНКЦИИ И ЗАДАЧИ ТРЕТЕЙСКИХ СУДОВ
Для российского права до недавнего времени традиционной формой
защиты прав и разрешения гражданских, трудовых, хозяйственных и иных
споров являлась судебная процессуальная форма, включающая деятельность
государственных органов: судов общей юрисдикции и арбитражных судов.
Новое гражданское законодательство и переход к рыночным отношениям
открыли возможности для развития негосударственных (альтернативных)
форм разрешения споров.
Третейские суды в ст. 11 Гражданского кодекса РФ названы среди
органов, осуществляющих защиту прав и законных интересов организаций и
граждан-предпринимателей. Эти суды могут создаваться сторонами
временно для рассмотрения конкретного спора (аd hос) или действовать
постоянно.
Третейские суды аd hос, создаваемые сторонами, осуществляют
судебные процедуры по самостоятельно установленным правилам, поэтому
их нельзя назвать судами в обычном смысле. Обычно такие «суды» при
рассмотрении дел придерживаются принципов арбитражного
процессуального законодательства страны пребывания или руководствуются
правилами международного арбитражного регламента «ЮНСИТРАЛ» .
Например, в большинстве двусторонних международных соглашений
о поощрении и взаимной защите капиталовложений между Правительством
России и правительствами многих других стран содержится правило,
согласно которому споры между одной из Договаривающихся Сторон и
инвестором другой Договаривающейся Стороны, возникающие в связи с
осуществлением капиталовложений, в том числе споры по вопросам размера,
условий или порядка выплаты компенсации, будут разрешаться в
140
арбитражном суде аd hос в соответствии с арбитражным регламентом
«ЮНСИТРАЛ».
Постоянно действующие третейские суды - это органы, которым по
соглашению сторон поручена организация третейского судебного
разбирательства конкретного спора.
В Российской Федерации к наиболее известным из них относятся
Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС), Морская
арбитражная комиссия (МАК) и Третейский суд для разрешения
экономических споров, осуществляющие свою деятельность при Торговопромышленной палате Российской Федерации2. Кроме них существуют и
другие третейские суды, образуемые в соответствии с Федеральным законом
№ 102 от 24 июля 2002 года «О третейских судах в РФ»3.
За границей третейское разбирательство по делам о коммерческих
спорах между предпринимателями осуществляют такие известные
арбитражные органы, как Лондонский международный третейский суд4,
Международный арбитражный суд Международной Торговой палаты в
Париже, Американская арбитражная ассоциация, Арбитражный институт
Торговой палаты г. Стокгольма5, Международный арбитражный суд
Федеральной палаты экономики в Вене и др.
Участвуя в третейских процедурах, адвокату необходимо иметь ввиду,
что для российского права термином ―арбитражный суд‖ обозначается
государственный орган, являющийся частью судебной системы страны, тогда
как в мировой практике название ―арбитражный суд‖ является синонимом
суда третейского.
История третейского разбирательства насчитывает несколько
столетий6. Идее урегулирования споров между предпринимателями без
участия государства путем третейского разбирательства, то есть обращения к
известным и уважаемым людям, столько же лет, сколько и самой коммерции.
Легитимность третейских процедур основана на свободе воли и действий
граждан, их автономии в хозяйственной деятельности.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]