Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Содействие адаптации и интеграции мигрантов усилиями НПО и юридического сообщества. Сборник материалов Международной научно-практической конференции (
.pdf
В действующей Конституции России впервые получил закрепление
принцип примата норм международного права, в частности в области прав
человека. В Российской Федерации признаются и гарантируются права и
свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и
нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией (статья 17).
В Конституции 1993 года нормы рассматриваемого института содержатся в главе 2 «Права и свободы человека и гражданина» (статьи 17-64).
Сохраняя в качестве исходных принципы, провозглашенные в Декларации прав и свобод человека и гражданина, Конституция юридически
более точно раскрывает содержание многих прав и свобод. Определяющая
для данного института норма-принцип о человеке, его правах и свободах
как высшей ценности отнесена к основам конституционного строя и
включена в главу 1 Конституции. Введена статья о пределах ограничений
прав и свобод в условиях чрезвычайного положения и определен перечень
тех прав и свобод, которые не подлежат такому ограничению.
Конституция не выделяет в качестве отдельной главы нормы об обязанностях граждан, хотя нормы такого рода в ней содержатся. Это объясняется тем, что конституционное провозглашение прав и свобод человека
и гражданина является центральной самостоятельной функцией основного
закона. Однако нет оснований для вывода о том, что обязанностям граждан Конституция не уделяет внимания. В ней закреплен общий принцип о
равных обязанностях граждан (статья 6), конкретно указаны некоторые
важнейшие из обязанностей.
В современной Конституции исходное начало действующего конституционного и текущего законодательства - признание человека, его прав и свобод
высшей ценностью. Государство уже не рассматривается как ассоциация, охватывающая все общество, оно трактуется как представитель общества, который несет перед ним, перед гражданами, перед отдельным человеком определенные обязанности и ответственность, прежде всего обязанность признания,
соблюдения и защиты прав и свобод человека и гражданина24.
24
Козлова Е.И., Кутафин О.Е. Конституционное право России: учебник. М.: ПРОСПЕКТ,
2007.
61
ВЫСТУПЛЕНИЯ УЧАСТНИКОВ
КОНФЕРЕНЦИИ
СЕКЦИЯ «АДВОКАТУРА И АДВОКАТСКАЯ
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ В РФ. ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ»
М.М. Абакумова, аспирант РААН
Установление личности мигранта как обязательный этап
в порядке совершения нотариального действия
Год от года расширяется круг причин, побуждающих народы к миграции, и это не только гонения, стихийные бедствия, но и посещение родных и близких (воссоединение с членами семьи), создание новой семьи,
получение образования, стремление к улучшению качества жизни. Военными причинами вызываются эвакуация, реэвакуация, депортация.
С каждой общественной формацией связаны специфические формы и
причины миграции населения, объемы и направления миграционных потоков, в связи с чем возникают предпосылки для разделения мигрирующих лиц на различные категории.
М.Ю. Тихомиров под мигрантом (от латинского migrans (migrantis – переселяющийся)) понимается лицо, переселяющееся из одной страны в другую (внешний мигрант), или лицо, переселяющееся внутри страны (внутренний мигрант)25. В данной статье речь пойдет о внешних мигрантах.
Говоря о характере перемещения либо учитывая волеизъявления лица,
следует различать добровольные, условно-добровольные, вынужденные и
принудительные миграции. Действующее российское законодательство
определило правовой статус вынужденных мигрантов, назвав их лицами,
вынужденными в силу установленных в законе внешних обстоятельств
покинуть место своего постоянного проживания. Закон разделяет вынужденных мигрантов на две категории – беженцев и вынужденных переселенцев. При этом государство берет на себя обязательство защищать права и свободы этих лиц, создавая соответствующий механизм правового
регулирования26. Правовой статус таких мигрантов регулируется двумя
25
Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия / Л.В. Тихомирова, М.Ю. Тихомиров. М.,
1999. С. 244.
26
Андриченко Л.В. Статус беженцев и вынужденных переселенцев: сравнительно-правовой
аспект / Л.В. Андриченко, Е.В. Белоусова // Журнал российского права. 1999. № 5-6. С. 108.
62
основными законодательными актами: Законом РФ «О вынужденных переселенцах»27 и Федеральным законом «О беженцах»28.
В Женевской конвенции ООН 1951 года «О статусе беженцев»29 и
Нью-Йоркском Протоколе 1967 года30, касающихся статуса беженца, участницей которых является Российская Федерация с 1992 года31, беженец
определяется как лицо, которое находится вне государства своего постоянного проживания по причинам, определенным в Конвенции: преследование или опасность подвернуться преследованию по признаку расы, вероисповедания, гражданства, политических убеждений, принадлежности к
определенной социальной группе. Определение статуса беженца в России
соответствует этому определению, данному в Конвенции.
По российскому законодательству вынужденным переселенцем признается, как правило, гражданин Российской Федерации, покинувший место своего постоянного проживания из-за совершенного в отношении него
или членов его семьи насилия либо преследования в иных формах, а также
вследствие реальной опасности подвергнуться преследованию32.
Разделение вынужденных мигрантов на две категории связано с тем,
что вынужденными переселенцами признаются лица, имеющие российское
гражданство, а беженцы – это иностранцы либо лица без гражданства.
К особому типу миграций, обусловленному правовым статусом мигранта, относится законная (легальная) и незаконная (нелегальная) миграция. Незаконная (нелегальная) возникает при нарушении правовых (юридических) норм по пребыванию в пределах той или иной территории страны (например, определенная часть мигрантов противозаконно проникает
через границу государства, другие остаются в чужой стране с просроченными визами, третьи не имеют вида на жительство или других разрешительных документов на право проживания/пребывания в государстве). Законная (легальная) - то есть при соблюдении всех юридических формальностей, дающих право мигранту находиться на конкретной территории.
Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом
27
Закон РФ от 19 февраля 1993 г. № 4530-I «О вынужденных переселенцах» (ред. от
25.11.2013г.) // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. № 12. Ст. 427.
28
Закон РФ от 19 февраля 1993 г. № 4528-I «О беженцах» (ред. от 02.07.2013 г.) // Ведомости
СНД РФ и ВС РФ. 1993. № 12. Ст. 425.
29
Бюллетень международных договоров. 1993. № 9. С. 6-28.
30
Там же. С. 28-31.
31
Постановление Верховного Совета РФ от 13 ноября 1992 г. № 3876-I «О присоединении
РФ к Конвенции о статусе беженцев и Протоколу, касающемуся статуса беженцев» // Ведомости СНД РФ и ВС РСФСР. 1992. № 49. Ст. 2863.
32
Закон РФ от 19 февраля 1993 г. № 4530-1 «О вынужденных переселенцах» (ред. от
25.11.2013 г.) // Ведомости СНД РФ и ВС. 1993. №1 2. Ст. 427.
63
или международным договором Российской Федерации (статья 62 Конституции Российской Федерации, статья 4 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»). По
мнению Федеральной нотариальной палаты, эти нормы распространяются
на указанных граждан при условии их законного пребывания в Российской Федерации.
Согласно статье 2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» законно находящимися в
Российской Федерации иностранными гражданами являются лица, имеющие действительные вид на жительство, либо разрешение на временное
проживание, либо визу, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы,
подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации33.
Часть 3 статьи 18.9 Кодекса об административных правонарушениях34
устанавливает административную ответственность за оказание услуг иностранным гражданам или лицам без гражданства, находящимся в Российской Федерации с нарушением установленных правил или правил транзитного проезда через ее территорию.
Совершая нотариальные действия, нотариус проверяет соответствие
документов, представляемых для совершения нотариальных действий,
требованиям статьи 45 Основ законодательства Российской Федерации о
нотариате35. В частности, в тексте удостоверяемой нотариусом сделки в
отношении граждан, кроме указания фамилии, имени и отчества, требуется указывать адрес их места жительства. В методических рекомендациях
по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами
Российской Федерации (пункт 2), утвержденных приказом Министерства
юстиции Российской Федерации от 15 марта 2000 г. №9136, предусмотрено, что в удостоверяемых или выдаваемых нотариусом документах хотя
бы один раз указывается в отношении физических лиц – фамилия, имя и
отчество полностью, дата рождения, удостоверяющий личность документ
и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущест-
33
Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных
граждан в Российской Федерации» (ред. от 24.11.2014 г.) // Собрание Законодательства РФ.
2002. № 30. Ст. 3032.
34
Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30 декабря 2001г.
№ 195-ФЗ (ред. от 24.11.2014 г.) // Собрание Законодательства РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.
35
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением Вер-
ховного Совета РФ от 11 февраля 1993г. № 4462-1 (ред. от 21.07.2014 г.) // Российская газета.
1993. Март. 13. № 49.
36
Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий но-
тариусами РФ, утв. Приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000г. № 91 // Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2000. № 4.
64
венного пребывания, при совершении нотариальных действий от имени
иностранных граждан также указывается их гражданство.
Факт принадлежности к другому государству определяется нотариусом на основании официальных документов, выданных компетентными
органами иностранного государства, из которых прямо следует гражданство (подданство) лица. Такими официальными документами признаются
паспорт иностранного гражданина, дипломатический паспорт, паспорт
моряка (удостоверение личности моряка). Не являются документами, подтверждающими иностранное гражданство, разрешение на временное проживание и вид на жительство, выдаваемые территориальными органами
внутренних дел иностранным гражданам, временно или постоянно проживающим в Российской Федерации. Несмотря на то, что данные документы содержат указание на иностранное гражданство правообладателя
(п. 7 ст. 6, п. 4 ст. 8 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»), тем не менее, они не могут
быть положены в основание вывода об иностранном гражданстве лица,
так как являются производными и выдаются государственными органами
РФ, которые некомпетентны решать вопросы гражданства в соответствующем иностранном государстве37.
Вместе с тем, хотя по общему правилу личность иностранного гражданина в нотариальном производстве не может подтверждаться на основании административных документов, опосредующих законность его пребывания на территории Российской Федерации (виза, разрешение на временное проживание, вид на жительство, миграционная карта, дипломатическая, консульская или служебная карта), нотариальная практика допускает отступления об общего принципа в зависимости от ситуации и на усмотрение нотариуса.
По фотографии, вклеенной в паспорт, нотариус определяет, тот ли
гражданин, которому этот паспорт выдан. В отдельных случаях, чтобы
развеять небольшие сомнения относительно личности гражданина при наличии паспорта, что может иметь место в связи с давностью его выдачи,
некоторых изменений во внешности гражданина, его личность может устанавливаться в совокупности с другими документами38.
Паспорт иностранного гражданина с визой подтверждает законность
пребывания его на территории Российской Федерации. При этом надо
учитывать безвизовые соглашения России с Арменией, Азербайджаном,
Молдовой, Республикой Беларусь, особые отношения России и стран уча-
37
Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность /
И. Г. Медведев. 2-е изд. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 47.
38
Бегичев А.В. Особенности участия иностранных граждан и лиц без гражданства в совер-
шении нотариальных действий / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник. 2014. № 6. С. 8.
65
стниц Таможенного союза, государств-членов ЕврАзЭС39. Соглашением
от 24 января 2006 года между Российской Федерацией и Республикой Беларусь «Об обеспечении равных прав граждан Российской Федерации и
Республики Беларусь на свободу передвижения и жительства на территориях государств – участников союзного государства» определено право
свободно въезжать, выезжать, пребывать, следовать транзитом, передвигаться и выбирать место жительства на территории другой стороны по
действительным документам, например, внутреннему паспорту (гражданина РФ и гражданина Республики Беларусь), без миграционной карты40.
Из смысла вышеуказанных норм законодательства можно сделать вывод, что при совершении нотариального действия с участием иностранных
граждан нотариусу следует проверять законность пребывания их в Российской Федерации.
Совершение всякого нотариального действия начинается с процедуры
установления нотариусом личности обратившегося к нему гражданина.
Установление личности является обязательным правилом, которое должно
соблюдаться при совершении всех нотариальных действий, независимо от
того, будет ли это нотариальное действие касаться лично явившегося к
нотариусу гражданина, или кого-то представляемого им по доверенности,
или юридического лица. Нотариус в первую очередь предлагает обратившемуся гражданину предъявить документ, удостоверяющий его личность
и, руководствуясь статьей 42 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате41, нотариус самостоятельно определяет документ, который будет исключать любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия. Название и
данные документа указываются обязательно в реестре регистрации нотариальных действий и в удостоверяемых нотариальных документах.
В зависимости от категории мигрантов законодательство определило
в специальных законах вид документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина:
39
Протокол от 24 марта 2005 г. «К Соглашению между Правительством Республики Бела-
русь, Правительством Республики Казахстан, Правительством Кыргызской Республики,
Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Таджикистан о взаимных безвизовых поездках граждан от 30 ноября 2000 г.» // СПС «КонсультантПлюс».
URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc LAW_106997/#p18.
40
Пункт 1 статьи 2 Соглашения от 24 января 2006 года между Российской Федерацией и
Республикой Беларусь «Об обеспечении равных прав граждан Российской Федерации и Республики Беларусь на свободу передвижения и жительства на территориях государств – участников союзного государства» // СПС «КонсультантПлюс». URL: http://www. consultant.ru/
document/cons_doc LAW_79643.
41
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением Вер-
ховного Совета РФ от 11 февраля 1993 № 4462-1 (ред. от 21.07.2014 г.) // Российская газета.
1993. Март. 13. № 49.
66
1) Личность лица без гражданства, проживающего на территории
Российской Федерации, устанавливается в соответствии с пунктом 2 статьи 10 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом
положении иностранных граждан в Российской Федерации42:
• по виду на жительство в Российской Федерации;
• на основании документа, выданного иностранным государством и
признанным в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства;
• по разрешению на временное проживание;
• по иным документам, предусмотренным федеральным законом или
признанным в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства;
2) Установление личности беженца до признания официально его
в этом статусе осуществляется на основании свидетельства о рассмотре-
нии ходатайства о признании беженцем на территории РФ. Это связано с тем, что в соответствии с пунктом 8 статьи 4 Федерального закона от
19 февраля 1993 г. № 4528-I «О беженцах»43 лицо, находящееся на территории Российской Федерации, при получении свидетельства передает свой
национальный (гражданский) паспорт и (или) другие документы, удостоверяющие его личность, на хранение в территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление
функций по контролю и надзору в сфере миграции, на период рассмотрения ходатайства по существу.
В соответствии со статьей 7 указанного закона документом, удостоверяющим личность лица, признанного беженцем, является удостоверение
беженца;
3) Личность иностранного гражданина устанавливается по пас-
порту иностранного гражданина либо на основании иного документа, установленного федеральным законом или признанным в соответствии с
международным договором Российской Федерации в качестве документа,
удостоверяющего личность иностранного гражданина, на основании
42
Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных
граждан в Российской Федерации» (ред. от 24.11.2014 г.) // Собрание Законодательства РФ.
2002. № 30. Ст. 3032.
43
Закон РФ от 19 февраля 1993 г. № 4528-I «О беженцах» (ред. от 02.07.2013г.) // Ведомости
СНД РФ и ВС РФ. 1993. № 12. Ст. 425.
67
пункта 10 Федерального закона «О правовом положении иностранных
граждан в Российской Федерации»44.
Паспорт является также одним из основных документов, на основании
которого нотариусом устанавливается личность гражданина и делается
вывод о его дееспособности при удостоверении сделок (статья 43 Основ
законодательства РФ о нотариате45).
Нотариусам сложно выявить поддельный паспорт, исполненный на
недействительном или утраченном бланке паспорта, в результате чего
возникают предпосылки для неправильного установления личности обратившегося лица и совершения нотариального действия в нарушение статьи 42 Основ. Решением данной проблемы для практикующих нотариусов
было бы создание сервиса проверки действительности паспортов иностранных граждан и граждан РФ, подключенного к Единой информационной системе нотариата России «ЕНОТ», для получения оперативной информации от Федеральной миграционной службы в автоматическом режиме и для взаимного обмена информацией.
К нотариусу за совершением нотариального действия может обратиться иностранный гражданин, который не владеет языком, на котором
ведется нотариальное производство. В таком случае нотариус, для обеспечения равных прав иностранных граждан с гражданами Российской Федерации, руководствуясь частью 2 статьи 10 Основ законодательства РФ о
нотариате, с учетом требований части 3 статьи 18 Закона РФ «О языках
народов Российской Федерации», части 9 Гражданского процессуального
кодекса РФ (части 2 статьи 12 Арбитражного процессуального кодекса
РФ), переводит тексты оформленных документов лично или с помощью
переводчика. В нотариальном производстве используется два вида перевода: устный и письменный. В отношении письменного перевода нотариус лишь свидетельствует подлинность подписи на переведенном документе, ответственность за перевод возлагается на переводчика. Устный перевод необходим, когда иностранный гражданин, обратившийся к нотариусу
за совершением какого-либо нотариального действия, не владеет языком,
на котором ведется нотариальное производство. Переводчик в данном
случае непосредственно присутствует при совершении нотариального
действия. Участие переводчика обеспечивается заявителем и за его счет.
Нотариус обязан разъяснить лицу, участвующему в совершении нотариального действия, его право на пользование родным языком и предупреж-
44
Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных
граждан в Российской Федерации» (ред. от 24.11.2014 г.) // Собрание Законодательства РФ.
2002. № 30. Ст. 3032.
45
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением
Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 № 4462-1 (ред. от 21.07.2014 г.) // Российская
газета. 1993. Март. 13. № 49.
68
дает переводчика об ответственности за ложный перевод, разъясняет положения статьи 5 Основ законодательства РФ о нотариате, об обязанности
хранить тайну и не разглашать те сведения, которые стали известны ему в
связи с совершением нотариального действия. Необходимо убедиться в
том, что иностранный гражданин понимает содержание переведенного
ему документа. После того, как документ зачитан нотариусом вслух и переведен на родной язык иностранного гражданина переводчиком, документ подписывается переводчиком и лицом, в отношении которого совершается нотариальное действие. В реестре для регистрации нотариальных действий нотариус фиксирует участие переводчика.
Рассматривая проблематику настоящей темы, можно сделать следующий вывод о том, что в настоящее время наблюдается рост обращений
к нотариусам РФ иностранных граждан за совершением нотариальных
действий, особенно в г. Москве и Московской области.
Несмотря на то, что нотариальное производство на территории России
осуществляется в соответствии с российским законодательством, тем не
менее, присутствие в правоотношениях внешнего элемента придает им
ряд специфических черт. Во-первых, это особенности документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина в нотариальном производстве. Во-вторых, особенности совершения нотариального действия иностранцем, не владеющим языком нотариального делопроизводства. Втретьих, иностранные граждане обладают равными правами наравне с
гражданами Российской Федерации, они без ограничений могут обращаться за совершением нотариальных действий к любому нотариусу на
территории России, имеют право выбора между консулом государства
своего гражданства и нотариусом РФ. При обращении за совершением нотариального действия мигрант обязан придерживаться законов Российской Федерации и соблюдать все юридические формальности, дающие
ему право находиться на конкретной территории на законных основаниях.
П.П. Гусятников, студент 1 курса магистратуры РААН
Актуальные проблемы признания доказательств
недопустимыми: обзор и систематизация решений
Конституционного Суда Российской Федерации за 2014 год
Признание тех или иных доказательств допустимыми или недопустимыми является одной из фундаментальнейших проблем как теории, так и
практики уголовно-процессуального права. Основные нормы права, касающиеся данного вопроса, содержатся в статьях 17, 75 и 88 УПК РФ.
69
Данные нормы, несмотря на их несомненную общественную полезность,
не раз подвергались критике по различным основаниям.
В соответствии со статьей 17 УПК РФ: «Судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства
по своему внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, руководствуясь при этом законом
и совестью». По нашему мнению, довольно удачно критику данной статьи
УПК изложил В.М. Быков в своей статье «Свобода оценки доказательств
по Уголовно-процессуальному кодексу РФ»46, где он, обращаясь к работам известного советского процессуалиста М.С. Строговича, считает, с
одной стороны, что нормы статьи 17 УПК РФ стоило бы поместить в
часть 1 статьи 88 УПК РФ, так эта норма не относится к принципам уголовного судопроизводства, которые содержатся в главе 2 УПК РФ. С другой стороны, тот же автор критикует само содержание этой нормы: «Следует обратить внимание, что в части 1 ст. 17 УПК РФ указывается, что доказательства оценивают только судья, присяжные заседатели, а также
прокурор, следователь и дознаватель. И здесь возникает один вопрос – а
что, другие участники уголовного процесса, например, со стороны защиты, не оценивают доказательства? Законодатель, забыв указать в части 1
ст. 17 УПК РФ всех участников уголовного судопроизводства, которые
оценивают доказательства, показал, что он находился в плену устаревших
представлений об оценке доказательств».
Также многими авторами подвергается критике сам факт того, что доказательства должны оцениваться, руководствуясь законом и совестью.
Некоторые авторы, например Д.Р. Нерсисян в своей работе «Совершенствование юридической конструкции совести в уголовном производстве»47,
пытаются раскрыть само понятие совести как механизма нравственного
самоконтроля, в то время как другие считают, что данная норма вообще не
имеет смысла, так как в соответствии со статьей 28 Конституции РФ «каждому гарантируется свобода совести».
Критикуются различными авторами и статьи 75 и 88 УПК РФ. В силу
статьи 75 УПК РФ: «Доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса». Однако в
практике регулярно встречаются случаи, когда, к примеру, имеет место
46
Быков В.М. Свобода оценки доказательств по Уголовно-процессуальному кодексу РФ //
"Право и политика". 2004. № 9.
47
Нерсисян Д.Р. Совершенствование юридической конструкции совести в уголовном
производстве // Юридическая техника: ежегодник 2013. № 7.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]