Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Содействие адаптации и интеграции мигрантов усилиями НПО и юридического сообщества. Сборник материалов Международной научно-практической конференции (
.pdf
Изначально адвокаты не осуществляли обязанностей судебных представителей, адвокаты были исключительно законоведами, юрисконсультами,
помощниками стороны в процессе и давали только правовые советы своему доверителю, а судебные представители были отдельные лица, так сказать, ходатаями по делу, уполномоченные сторон. Со временем произошло смещение функций судебного представителя и адвоката, и последние
стали действовать в суде.
Обращаясь к трудам дореволюционных ученых, таких как Е.В. Васьковский, К. Малышев и др., можно увидеть, что адвокатура определялась
как правозаступничество, т.е. юридическая помощь, оказываемая нуждающимся в ней лицам специалистами – правоведами, обладающими
юридическим образованием. Её развитие и усовершенствование должно
идти параллельно с усложнением юридического строя общества55.
Появление адвокатуры было вызвано жизненной необходимостью –
ликвидировать беспомощность граждан в области права, уравнять последних с государством в средствах защиты, так как незнание законов лишало
их возможности ограждать свои права и бороться против тонких юридических уловок. Право было недоступным для всех и каждого. Человек
стоял лицом к лицу с всесильным государством в лице своего органа или
органов, и в любой момент он мог быть уничтожен этой властью. Это было и это есть. Государство обладает двойной силой: силой физической и
силой знания права. Кто должен взять этого человека под свое покровительство, как не само государство?
Если мы хотим иметь правовое демократическое государство, то оно
должно не только гарантировать права и свободы, а предлагать каждому
реальные меры их защиты, одним из которых является адвокатура, которая выступает в роли щита: адвокатурой государство защищает человека
от самого себя, это реализованная гарантия защиты и независимости человека от государства.
И очень важно понимать, что эта гарантия заложена в самом важном
механизме, созданным государством, - в правосудии, в его системе, где
адвокатура имеет своей целью обеспечение полной защиты тяжущихся и
обвиняемых, помогает существовать состязательности в гражданском и
уголовном судопроизводстве, достижению истины в процессе. Эту роль
отмечали дореволюционные ученые, называя адвокатуру «истолковательницей законов и пособницей суда», «помощником или вспомогательным
органом правосудия»56.
Санкт-Петербург, 1893. С. 10.
55
Васьковский Е.В. Организация адвокатуры: Очерк всеобщей истории организации
адвокатуры. Ч. 1. Издание юридического книжного магазина Н.К. Мартынова, СанктПетербург, 1893. С. 10; Малышев К. Курс гражданского судопроизводства. I т. 1874. С. 205.
56
Васьковский Е.В. Организация адвокатуры: Очерк всеобщей истории организация
91
Адвокатура – институт юридический, а не политический, она преследует те же задачи, что и суд: защиту права, осуществление закона57. У адвоката должен быть особенный статус, поскольку защищенность адвоката
показывает на защищенность его доверителя (физического или юридического лица) точно так же, как и незащищенность одного делает беззащитным другого.
Важной гарантией защищенности адвоката является его независимость. В ст. 18 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» говорится о запрете вмешательства в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствования этой деятельности. Независимость адвоката подразумевает отсутствие подчиненных отношений по роду службы различным начальникам (отсутствие властного вмешательства и ограничения). Адвокаты не должны страдать от
последствий или подвергаться опасности любых санкций или давлению,
когда они осуществляют свою профессиональную деятельность в рамках
действующего законодательства наравне с судьями и прокурорами. Считаем необходимым не только прописать в законе о запрете вмешательства в
адвокатскую деятельность и тем более ее воспрепятствованию, но и предусмотреть ответственность за такое вмешательство, внеся соответствующие
изменения в ст. 294 главы 31 «Преступления против правосудия» УК РФ и
ст. 18 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
Гонорар служит второй гарантией и механизмом обеспечения независимости адвокатуры. Гонорар – это вознаграждение, получаемое адвокатом, за оказание юридической помощи. Не исследуя природу данного явления хотим лишь отметить, что если бы адвокат получал плату от государства, то рано или поздно он перешел бы на его сторону, склоняя тяжущихся к
повиновению, признанию необоснованных претензий, к окончанию дела
миром на невыгодных условиях. Все это нарушало бы баланс в объективности, состязательности, равноправии и делало государство еще сильнее.
Идеальным было бы получение этого вознаграждения от общества,
которое стремится к защите своих членов, но данная система не продумана и пока в настоящее время не может быть реализована. В связи с чем го-
норар оплачивается гражданами и организациями, которым оказывается
юридическая помощь. По этому поводу хорошо заметил Бентам: «Сравни-
адвокатуры. Ч. 1. Издание юридического книжного магазина Н.К. Мартынова, СанктПетербург. 1893. С. 334; Слиозберг. Адвокатура за 25 лет // Журнал гражданского и
уголовного права. 1889. № 9. С. 32-36.
57
Васьковский Е.В. Организация адвокатуры: Очерк всеобщей истории организации
адвокатуры. Ч. 1. Издание юридического книжного магазина Н.К. Мартынова, СанктПетербург. 1893. С. 320.
92
те работу невольника с работой свободного человека и увидите разницу
между побуждением наказания и побуждением награды»58.
Делая вывод из всего вышеизложенного, хотелось бы предложить
свое определение адвокатуры как частно-правового и публичноправового института, созданного для реализации конституционных обязательств государства по обеспечению граждан достойной и высококвалифицированной юридической помощью, содействию в защите прав, свобод
и законных интересов граждан и организаций, осуществлению правосудия, достижению правопорядка в обществе, уважению закона, правовому
просвещению физических и юридических лиц.
Адвокатура способствует стабильности и миру в обществе, выравниванию правового положения человека перед лицом государства, максимальной объективности в рассмотрении обстоятельств дел по гражданскому и уголовному законодательству и индивидуальному исправлению
провинившихся. Появление адвокатуры было связано с развитием общества, а ее совершенствование зависит от развития юридического строя.
Как правильно отмечает А.А. Власов, «деятельность адвоката в суде - нелегкое и в нравственном отношении высокоответственное дело»59.
Следует признать, что в настоящее время отсутствует тождествен-
ность между определениями адвокатуры де-юре и де-факто. Де-факто адвокатура призвана содействовать реализации гарантированных государством и закрепленных в Конституции РФ прав человека на судебную защиту
своих прав, свобод и на получение квалифицированной юридической помощи, т.е. исполнять государственные обязательства (обещания) и быть
публично-правовым институтом, а де-юре – это всего лишь сообщество
профессиональных адвокатов и институт гражданского общества, что-то
неопределенное и самостоятельное, отделенное от государства.
Подводя итог всему вышеизложенному, считаем необходимым отме-
тить, что норма закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»
(п. 1 ст. 3) требует изменений и доработок, поскольку она не раскрывает
истинного предназначения адвокатуры и формирует неправильное представление об этом институте в обществе и перед органами государственной власти, а, как следствие, лишает адвокатов необходимых, эффективных мер защиты и обеспечения их профессиональной деятельности и собственной жизни.
58
Васьковский Е.В. Организация адвокатуры: Историко-догматическое исследование.
Исследование принципов организации адвокатуры. Ч. 2. Типография Стасюлевича М.М.
Санкт-Петербург. 1893. С. 59; Бентам. О судоустройстве. 1860. С. 106.
59
Власов А.А. Судебная адвокатура: учебник / под общей ред. Г.Б. Мирзоева М.: Изд. группа
«Граница», 2009. С.7.
93
А.А. Кононов, студент 2-го курса магистратуры РААН
Проблемы реализации права обвиняемого (подозреваемого),
находящегося под стражей, на свидание с адвокатом при
противодействии со стороны правоохранительных органов
В случае противодействия со стороны отдельных сотрудников правоохранительных органов свиданиям конкретного защитника с обвиняемым
(подозреваемым), находящимся под стражей, адвокат сталкивается с нарушениями порядка допуска адвоката к участию в уголовном деле в качестве защитника обвиняемого (подозреваемого).
Исходя из смысла ч. 2 ст. 48 Конституции РФ и корреспондирующих
ей положений Международного пакта о гражданских и политических правах (пп. «b» п. 3 ст. 14) и Конвенции о защите прав человека и основных
свобод (пп. «с» п. 3 ст. 6), существенным и неотъемлемым элементом права на помощь адвоката (защитника) является предоставление содержащемуся под стражей обвиняемому (подозреваемому) возможности непосредственного общения со своим защитником и, соответственно, возможность
последнего иметь свидания с подзащитным [1].
Право обвиняемого и подозреваемого пользоваться помощью защитника и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально установлено ст.
46–47 УПК РФ.
Порядок и условия предоставления обвиняемому (подозреваемому),
находящемуся под стражей, свиданий с защитником определяются Федеральным законом «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», которым установлены правила соблюдения такого порядка [2].
Положения статьи 49 УПК РФ определяют момент, с которого адвокат вправе вступить в уголовное дело. Им является момент предъявления
адвокатом удостоверения адвоката и ордера.
Законодательство не предполагает какого-либо особого (разрешительного) порядка вступления в дело адвоката и, следовательно, не может
служить основанием для следователя, в производстве которого находится
уголовное дело, выносить некие решения в рамках процессуальных документов, разрешающих или запрещающих защитнику участвовать в деле,
за исключением случаев, когда имеют место обстоятельства, исключающие участие в производстве по уголовному делу.
Статья 18 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» также не допускает
введение разрешительного порядка реализации права адвоката иметь свидания с подозреваемым и обвиняемым, содержащимся под стражей.
94
Законодатель определил организационно-правовые и иные условия, а
также элементы порядка допуска адвоката к участию в деле, которые не
ставят допуск в зависимость от наличия «разрешения» следователя, однако, как показывает правоприменительная незаконная практика, следователи заставляют адвокатов совершать дополнительные, кроме предъявления
удостоверения и ордера, действия, направленные на получение разрешения на свидания от следователя.
Понятие «допуск адвоката» толкуется следователями в том смысле,
что для получения адвокатом свидания с обвиняемым (подозреваемым),
находящимся под стражей, сотрудник Федеральной службы исполнения
наказаний (далее по тексту - ФСИН), уполномоченный на выдачу пропусков на свидание, обязан убедиться в том, что данный адвокат является
вступившим в дело защитником именно того обвиняемого, с которым
просит о свидании.
Такая проверка заключается в исследовании личного дела обвиняемого (подозреваемого) с целью поиска информации о том, кто в данном личном деле указан в качестве защитника обвиняемого, и, если данные не
совпадают с данными заявителя, в выдаче разрешения на свидание защитника с обвиняемым (подозреваемым) будет отказано до момента, пока по
документам следователя в личное дело не будут внесены изменения.
Соответствующая правоприменительная практика начала активно
формироваться в последние годы.
Ярким примером такого правоприменения может служить апелляционное определение Московского городского суда от 26.03.2014 по делу
№ 33-9812/14, которым отказано в удовлетворении требований защитника
о признании незаконными действий работников и руководителей ФКУ
СИЗО-2 УФСИН России по г. Москве, выразившихся в отказе в предоставлении свидания с подзащитным.
Судом было установлено, что 15 ноября 2013 года и 18 ноября 2013 г.
адвокат Ш. обращался в ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по г. Москве о
свидании с подзащитным обвиняемым М., содержащимся в ФКУ СИЗО-2,
предъявив ордер N *** адвокатского образования на защиту обвиняемого
М. на предварительном следствии и в СИЗО и удостоверение адвоката
N***. Однако в ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по г. Москве он не был допущен для свидания с обвиняемым М., так как инспектор бюро пропусков
отказалась оформить пропуск на свидание по причине того, что ни у адвоката, ни в личном деле обвиняемого нет уведомления следователя о допуске адвоката Ш. к участию в уголовном деле.
Разрешая требования по существу, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления, поскольку незаконных действий (бездействия) со стороны должностных лиц ФКУ «СИЗО-2» УФ-
СИН по г. Москве и УФСИН России по г. Москве не допущено, так как
95
при отсутствии у заявителя статуса защитника, допущенного к участию в
конкретном уголовном деле, отказ администрации следственного изолятора в предоставлении свидания являлся обоснованным и не был направлен на ограничение прав на свидание, а предполагал выполнение определенной процедуры допуска адвоката к участию в деле, что соответствует
положениям ст. 53 УПК РФ и не противоречит ст. 16.18 Федерального закона от 15.07.1995 № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых
и обвиняемых в совершении преступлений». Согласно вышеприведенным
нормам УПК РФ право иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания
защитник имеет с момента допуска его к участию в уголовном деле. Истребование учреждением, осуществляющим содержание под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, у органа, производящего по уголовному делу процессуальные следственные действия,
или суда сведений основано на нормах закона, поскольку сам по себе ордер и удостоверение адвоката для органов, осуществляющих содержание
лиц под стражей, не подтверждают факт допуска адвоката в качестве защитника по уголовному делу [3].
Аналогичная позиция Московского городского суда изложена в апелляционных определениях от 24 декабря 2010 г. по делу N 33-39985, от 8
августа 2013 г. по делу N 4г/6-7226, от 12 марта 2014 г. по делу N 11-5263.
Данная практика показывает, что суды отказывают у удовлетворении
требований защитников о признании действий сотрудников ФСИН незаконными.
Возможно, самым простым способом решения вышеописанных ситуаций является выполнение незаконных требований следователей для
получения «разрешения» на свидание. Однако необходимо заметить, что
вышеописанные нарушения идут вразрез с правами адвокатов и обвиняемых (подозреваемых), установленными Конституцией РФ, а значит, данная проблема должна решаться путем отстаивания собственных прав
практическими и законодательными способами.
Самым действенным способом является обращение адвоката в суд.
Предметом спора в данном случае может быть признание незаконными
действий следователя. При этом сам факт подачи в качестве приложения к
жалобе в суд ордера адвоката будет являться вступлением адвоката в дело.
Схожее решение может заключаться в подачи жалобы на имя руководителя следствия. Практика показывает, что такое обжалование является
менее эффективным по сравнению с обжалованием в судебном порядке,
поскольку сам следователь, который в соответствии с изменениями в УПК
РФ перестал быть даже формально самостоятельной процессуальной фигурой, если и нарушает права подследственного, не допуская для защиты
конкретного адвоката, то только по приказу или как минимум с разрешения своего начальника.
96
В качестве альтернативного практического способа может также применяться явка адвоката на определенное процессуальное действие с целью
предъявления дополнительного ордера и ходатайства об установлении
своего допуска к участию в уголовном деле в качестве защитника. Примером такого решения может служить явка адвоката на судебное заседание,
предметом рассмотрения которого является разрешение ходатайства о
продлении срока содержания обвиняемого (подозреваемого) под стражей.
Законодательным способом решения данной проблемы является приведение отдельных нормативно-правовых актов и практики правоприменения в соответствие с Конституцией РФ. Установление четких правил,
регламентирующих порядок получения адвокатом права на конкретное
свидание с обвиняемым (подозреваемым), должно устранить пробел между законодательством, регулирующим общие права адвокатов, обвиняемых (подозреваемых) и внутренними правилами и «обычаями» ПО, регламентирующими порядок фактического пропуска к обвиняемому (подозреваемому), находящемуся под стражей.
Учитывая установленный объем доклада, невозможно исследовать
всю совокупность проблем реализации права обвиняемого (подозреваемого), находящегося под стражей, на свидание с адвокатом и провести более
глубокий анализ судебной практики, но проблемы, описанные в данной
статье, являются одними из самых острых, а значит, и самыми важными
для скорейшего решения, особенно с учетом приумножения количества
описанных нарушений.
ПРИМЕЧАНИЯ
1. Постановление Конституционного Суда РФ от 25.10.2001 № 14-П «По делу о проверке конституционности положений, содержащихся в статьях 47 и 51 Уголовно - процессуального кодекса РСФСР и пункте 15 части второй статьи 16 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», в связи с жалобами граждан А.П. Голомидова, В.Г. Кислицина и И.В. Москвичева» // Вестник Конституционного Суда РФ. № 1. 2002.
2. Ст. 18 Федерального закона от 15.07.1995 № 103-ФЗ (ред. от 28.06.2014) «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» // Собрание законодательства РФ от 17 июля 1995 г. № 29, ст. 2759.
3. Апелляционное определение Московского городского суда от 26.03.2013 по делу №
33-9812/14.
97
М.В. Старцева, бакалавр юриспруденции, помощник адвоката
Правовое регулирование миграционных процессов:
опыт России, Германии и Китая
Миграционные процессы становятся одним из важнейших факторов
внутригосударственной и международной напряженности, оказывают
влияние на социально-экономическую и политическую сферы жизни как
мирового сообщества в целом, так и отдельных стран. Совершенствование
нормативно-правовой базы, регулирующей миграционные процессы, является одной из приоритетных задач повышения эффективности управления миграционными процессами. В зарубежных странах, таких как Германия и Китай, накоплен значительный опыт правового регулирования по
привлечению высококвалифицированных специалистов, трудоустройства
и обустройства иммигрантов, а также по приему беженцев и лиц, ищущих
убежище. Кроме того, в этих странах разработаны эффективные механизмы борьбы с нелегальной миграцией, на государственном уровне признана необходимость и целесообразность государственной и общественной
поддержки интеграции иммигрантов.
Развитие современной России оказывает существенное влияние на
миграционное поведение людей. Естественные переселения, предсказуемые и регулируемые, нередко приобретают взрывной и драматичный характер. Резко ухудшились демографические показатели страны: снизилась рождаемость, возросла смертность, с 1992 г. доминирует тенденция
естественной убыли населения страны (по данным Росстата, ежегодно в
среднем более 764 тыс. человек). Стабилизировать численность населения
страны и компенсировать его естественную убыль призваны процессы
иммиграции и расселения людей на российской территории.
Современное значение термина «миграция населения» (от лат. migratio
- переселение, перемещение) применяется для обозначения социальноэкономических, политических, демографических и иных явлений.
Отличие миграции людей от иных миграций, например, от миграции
рыб и птиц (мигрируют на основании инстинкта) заключается в осознанном целенаправленном передвижении индивидов из одного населенного
пункта в другой (из одной страны в другую).
На основе синтеза различных определений, мнений, точек зрения под
миграцией (людей) обоснованно понимать социально-экономическое явление, формирующееся в процессе реализации людьми своих намерений,
связанных с передвижением и приобретением нового гражданскоправового статуса в местах вселения, а также с интересами семьи, общества и государства.
98
Более целостное определение миграции в конституционно-правовом
смысле обосновала Т.Н. Балашова: «Миграция - это совокупность правовых отношений, возникающих при планировании и территориальном пересечении гражданами, иностранными гражданами, лицами без гражданства как внешних, так и внутренних границ административнотерриториальных образований в целях смены постоянного места жительства или временного пребывания на территории в иных целях, обусловленная государственным регулированием, реализацией личных интересов
и, как правило, влекущая приобретение нового правового статуса»60.
Важным шагом в развитии современной системы государственного
регулирования миграции в Российской Федерации является разработка
Концепции государственной миграционной политики Российской Федерации на период до 2025 года (утв. Президентом РФ)61.
В настоящее время Концепция считается единственным комплексным
правовым актом, в соответствии с которым должна выстраиваться вся
система миграционных отношений в Российской Федерации.
Разработка Концепции государственной миграционной политики Российской Федерации диктуется необходимостью обозначения стратегических ориентиров миграционной политики во взаимосвязи с ожидаемыми
перспективами экономического, социального и демографического развития России, а также общемировыми тенденциями глобализации. Реализация Концепции должна способствовать разрешению проблем, препятствующих эффективному регулированию миграции, и снижению социокультурных, экономических и политических рисков, связанных с притоком мигрантов.
Действующее законодательство Российской Федерации о миграции
пока не позволяет в достаточной степени обеспечить осуществление эффективной миграционной политики в России. Миграционная ситуация
имеет тенденцию к изменению, в связи с чем миграционное законодательство требует постоянного совершенствования как на федеральном, так и
на региональном уровне.
Миграционные процессы в ХХI в. обрели поистине глобальные масштабы, охватив все континенты планеты, сферы жизнедеятельности общества, социальные слои населения. В современных обществах формируется осознание того, что от правильно сформулированных целей и задач
регулирования миграционных отношений зависят экономическое и демографическое развитие, политическая стабильность и национальная безопасность государств.
60
Балашова Т.Н. Конституционно-правовое регулирование миграции в современной России:
проблемы теории и практики: автореф. дисс. доктора юрид. наук. Саратов. 2011. С. 10.
61
Концепция государственной миграционной политики Российской Федерации на период до
2025 года (Утв. Президентом РФ 13 июня 2012 г.). URL: www.kremlin.ru.
99
Таким образом, миграционная политика становится одним из главных
факторов социального преобразования и развития во всех регионах мира.
Основными проблемами развитых европейских стран являются низкий уровень рождаемости и старение населения, безработица, что обусловливает необходимость принятия новых решений в государственной
политике в сфере миграции.
Правовая составляющая в регулировании миграционных отношений
приобретает все большее значение, что дает основание говорить о формировании правовой миграционной политики современных государств. В
основе этой политики лежат, казалось бы, несовместимые факторы: право
на свободу передвижения человека и гражданина и контроль за миграцией
со стороны государства; обеспечение интересов населения принимающих
стран и одновременно создание условий для адаптации мигрантов. Тем
самым целью формирования правовой миграционной политики современных государств становится гармонизация отношений в обществе.
Обращение, в частности, к опыту Германии может способствовать построению эффективной модели регулирования миграционных отношений
и в Российской Федерации.
Реформа законодательства о гражданстве Германии 2000 г. заложила
основу для создания отвечающей требованиям современного общества
системы регулирования миграционных отношений. В соответствии с ней
главными приоритетами федеральной миграционной политики Германии
являются учет экономических и общественных потребностей страны при
реализации дифференцированного управления и ограничения миграции;
интеграция мигрантов, законно проживающих на территории Германии;
выполнение гуманитарных обязательств, вытекающих из Основного Закона ФРГ и международных договоров; гарантии безопасности и защиты
лиц, проживающих в Германии; активное внедрение основных позиций
Германии в политику, проводимую Европейским Союзом.
Регулирование миграционных процессов в современном мире носит
чрезвычайно важный характер и в разных странах имеет свою специфику.
Одновременно возникает проблема обмена опытом регулирования миграционных отношений между государствами.
В настоящее время в Российской Федерации делаются позитивные
шаги в развитии миграционного законодательства, направленные на приток в страну профессиональных работников и тем самым способствующие
развитию экономики и общества в целом.
Создание условий для привлечения в Российскую Федерацию на законном основании квалифицированных трудовых ресурсов, совершенствование миграционного учета иностранных граждан, противодействие нелегальной миграции, а также комплекс мер по поддержке внутренней тру-
100
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]