Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Рынок преступлений и наказаний

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
Применение теории рационального выбора...
министративная ответственность не влечет судимости; репрессив­ность административных санкций не является такой естественной «линией разграничения», поскольку нередко превышает нижний
1
порог репрессивности уголовно-правовых санкций)
. Но при этом создаются ненужные риски интересам государства и общества вви­ду необходимости организации помимо уголовного преследования физического лица также отдельного производства по делу об адми­нистративном правонарушении в отношении юридического лица, что с точки зрения процессуального права существенно снижает ре­зультативность подобной модели государственного принуждения.
§ 4. Неоконченное и оконченное преступление
Уголовное преследование осуществляется преимущественно по признакам оконченного деяния. Вместе с тем нередки случаи со­вершения неоконченных преступлений
2
. В российском и зарубеж­ном уголовном праве существуют различные концепции, теории, посвященные неоконченному и оконченному преступлениям. При всем своем многообразии данные категории имеют общее предна­значение — повысить эффективность противодействия преступно­сти, что может быть обусловлено с точки зрения теории рациональ­ного выбора следующими соображениями:
1. Создание условий для предотвращения совершения преступ ления. Категория неоконченного преступления имеет реша- ющее значение, прежде всего, в плане его предотвращения, пресе­чения, создания возможностей для применения уголовной репрессии
1
В науке обоснованно отмечается, что многие административно-правовые за­преты имеют уголовно-правовую сущность (См.: Маркунцов С.А. О соотношении административно-правовых и уголовно-правовых запретов // Сибирский юридиче­ский вестник. 2012. № 4 (59). С. 61).
2
Так, согласно данным Судебного департамента при Верховном Суде РФ в 2018 г. (форма №. 10.1) всего было осуждено за совершение преступлений 658291 человек, из которых 38574 (5,9%) — по признакам неоконченного преступления. Подавляющее большинство неоконченных деяний пришлось на преступления против собственности (23433 осужденных), а также преступления, связанные с незаконным оборотом наркотиков, квалифицируемые по главе 25 УК РФ (10574 осужденных). (См.: URL: http://www.cdep.ru/index.php?id=79 (дата обращения:
11.02.2020)).
251
Глава 3
на предварительном этапе преступной деятельности, до возможного причинения вреда (ущерба). Не назвав неоконченное деяние преступ­ным, мы не вправе пытаться его запретить, предупредить.
2. Стимулирование добровольного отказа от преступления
или отказа от совершения более опасного деяния (продолжения преступной деятельности) при невозможности добровольного отказа. Используя категорию неоконченного преступления, мы
пытаемся сохранить за преступником право выбора, возможность отказаться от совершения деяния или от продолжения преступной деятельности при невозможности добровольного отказа с тем, что­бы он имел стимулы не причинять вред (ущерб) обществу.
В частности, в отношении уголовной ответственности за покушение обоснованно отмечается, что уменьшая наказание по сравнению с оконченным преступлением, закон стимулирует прес тупника изменить свое поведение и передумать в последний момент. Кроме того, минимизируется цена ошибки, поскольку ве­лика вероятность, что пытавшийся совершить преступление чело-
1
век на самом деле безвреден
.
3. Оптимальное определение предмета доказывания, позволя-
ющее учитывать объективные потребности познания явлений и соответствующие возможности, которыми обладает правопри­менитель. В российской науке уголовного права принято выделять
формальные, материальные и «усеченные» составы преступлений, в которых специ фическим образом определяется момент признания дея ния оконченным2. В качестве основания для данной классифика­ции видится, прежде всего, возможность установления определенных обстоя тельств3.
Так, в отношении убийства в диспозиции ч. 1 ст. 105 УК РФ предусматривается смерть человека как общественно опасное по-
1
См.: Posner R.A. Op. cit. P. 1217–1218; Познер Р. Указ. соч. С. 315.
2
Есть мнение о том, что данная классификация не имеет под собой основа­ний (См. напр.: Кузнецова Н.Ф. Проблемы квалификации преступлений: Лекции по спецкурсу «Основы квалификации преступлений» / Науч. ред. В.Н. Кудрявцев. М.: Городец, 2007. С. 158–174).
3
См. также: Кудрявцев В.Н. Энциклопедия уголовного права: Состав престу­пления. Т. 4 / Коржанский Н.И., Кудрявцев В.Н., Малинин В.Б., Павлов В.Г., и др. С.-Пб.: Изд. профессора Малинина, 2005. С. 26–41.
252
Применение теории рационального выбора...
следствие и обязательный признак состава преступления. Дока­зать смерть потерпевшего, ее причины возможно с относительно минималь ными затратами и с высокой долей вероятности с учетом нынешнего уровня развития медицинской науки, даже в том слу­чае, когда найден не весь труп, а только некоторые его фрагменты. В подобной ситуации законодатель вполне логично сконструировал убийство в ч. 1 ст. 105 УК РФ как материальный состав.
В ч. 1 ст. 126 УК РФ предусмотрены признаки похищения чело­века. Помимо собственно похищения потерпевшего, уголовный за­кон не называет каких-либо иных признаков объективной стороны, включая общественно опасные последствия. В науке уже отмеча­лось, что нет беспоследственных преступлений. Вместе с тем пере­числение последствий в диспозиции нормы в приведенном примере явно нецелесообразно, поскольку создаст существенные и совер­шенно ненужные затруднения при доказывании наличия состава.
В качестве последствий в отношении похищения можно, по всей видимости, учитывать лишение потерпевшего свободы пере­движения, стрессы, психические переживания как потерпевшего, так и его близких и т. п. Доказывание данных последствий соглас­но уголовному закону вовсе не требуется либо ввиду очевидности их наступления (например, лишение свободы передвижения в про­цессе насильственного перемещения и удержания потерпевшего) либо вследствие существенных сложностей установления назван­ных обстоятельств (например, наличие психических переживаний, стресса), которые к тому же объективно должны иметь место в по­давляющем большинстве аналогичных ситуаций. По названным причинам уголовный закон попросту презюмирует наступление пос ледствий, вполне разумно не требует их установления и доказы­вания, что позволяет считать состав похищения формальным.
В «усеченных» составах преступлений (также именуются «сос тавами опасности») ставится несколько иная задача — не только рационально определить предмет доказывания (как прави­ло, он определяется путем указания на совершаемые действия, и по этой причине «усеченные» составы имеют общие черты с фор­мальными составами), но и создать условия для более сурового наказания на этапе предварительной преступной деятельности
253
Глава 3
(например, создание банды, участие в ней согласно чч. 1, 2 ст. 209 УК РФ), когда есть только серьезная угроза совершения чрезвы­чайно опасного преступ ления, которая со временем закономер­но перерастет в попытку его исполнить. Кроме того, усеченный состав позволяет считать оконченным деяние, в котором еще не в полной мере реализованы преступные намерения лица (напри­мер, ст. 162 УК РФ, определяющая разбой как нападение в целях хищения чужого имущества, ст. 317 УК РФ, запрещающая пося­гательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа), и соответственно более строго наказывать виновных.
Названные выше критерии, очевидно, используют как оте­чественный, так и зарубежный законодатель, судебная практи­ка при выработке подходов, связанных с применением уголовной репрессии с учетом совершения неоконченного или оконченного преступления. Вместе с тем существует немало особенностей в конкретных правовых системах, которые обусловлены различной интерпретацией указанных критериев. И как следствие далеко не всегда они используются наиболее оптимальным образом.
Проанализируем отечественное уголовное законодательство на предмет возможного совершенствования норм об ответственности за оконченные и неоконченные преступления с точки зрения теории рационального выбора, а также предложенных выше критериев.
1. Наказуемость приготовления к преступлению. В соответс- твии с ч. 2 ст. 30 УК РФ уголовная ответственность наступает за приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлениям. То есть приготовление к преступлениям небольшой и средней тяже-
1
сти ненаказуемо, что обоснованно критикуется в науке
.
При обсуждении вопроса о наказуемости приготовления неко­торые ученые отмечают, что эта деятельность не содержит призна­ков состава преступления, либо не представляет непосредственной опасности для объекта уголовно-правовой охраны2. В отношении
1
См.: Милюков С.Ф. Российское уголовное законодательство. Опыт критиче- ского анализа. СПб., 2000. С. 71–72; Ситникова А. Приготовление к преступле- нию как внестадийный уголовно-правовой деликт // Уголовное право. 2007. № 4. С. 63–66.
2
См. напр.: Проценко С.В. О приготовлении к преступлению // Российский сле­дователь. 2012. № 10. С. 26–29.
254
Применение теории рационального выбора...
отсутствия признаков состава преступления в приготовлении дей­ствительно принято считать, что если субъект начинает выполнение объективной стороны, деяние перерастает в покушение1. Между тем категория неоконченного преступления как раз и создана для того, чтобы обосновать применение уголовной репрессии в отсутствие всех признаков состава. Иначе можно поставить под сомнение и обоснованность применения уголовного наказания при приготовле­нии к тяжкому и особо тяжкому преступлениям, а также при поку­шении, ведь в данном случае состав преступления также в полной мере отсутствует. Кроме того, не следует полагать, что уголовная ответственность за приготовление предполагает «голый» умысел в отсутствие непосредственной опасности для объекта посягатель­ства, поскольку виновному лицу вменяются конкретные действия по созданию условий для совершения деяния, что создает реальную угрозу причинения вреда (ущерба) общественным отношениям.
Декриминализация приготовления к преступлениям небольшой и средней тяжести вызывает также серьезные возражения в связи с тем, что фактически стимулирует преступность.
Например, человек с комплектом отмычек был застигнут со­трудником охраны у входа в офисное помещение. Даже если пра­воохранительные органы смогут установить наличие умысла на кражу, в этой ситуации отсутствуют признаки покушения, в свя­зи с чем задержанного придется отпустить (приготовление к кра­же с проникновением в помещение в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ ненаказуемо, поскольку деяние относится к престу­плениям средней тяжести). Аналогичным образом следует посту­пить, если будет установлено, что виновный поджидал свою жертву в засаде, имея умысел совершить грабеж, но был задержан до мо­мента начала посягательства.
Реализованный в уголовном законе подход в отношении нака­зания за приготовление является неэффективным с учетом предло-
1
См. напр.: Постановление Президиума Московского городского суда от
01.08.2014 по делу № 44у-154/14 // СПС «КонсультантПлюс»; постановление Мо­сковского городского суда от 15.07.2014 № 4у/4-3246/2014 // СПС «Консультант­Плюс»; Определение Верховного Суда РФ от 17.02.2014 № 18-Д13-144 // СПС «КонсультантПлюс».
255
Глава 3
женных выше критериев. Прежде всего, у государства и общества в этом случае нет возможности пресекать, предотвращать такие деяния (в том числе посредством необходимой обороны, причи­нения вреда при задержании лица, совершившего преступление), ввиду отсутствия уголовно наказуемого общественно опасного посягательства. При помощи критикуемого подхода мы вовсе не стимулируем добровольный отказ от преступной деятельности — на данном этапе у субъекта нет никаких отрицательных стимулов изменить принятое решение, поскольку он ничем не рискует. Бо­лее того, уголовный закон как бы соблазняет человека пойти даль­ше простого желания совершить преступление и позволяет сделать первый реальный шаг — приготовиться к нему, не боясь наказания. Это более чем действенный стимул и, по сути, попустительство. Не­ясно также, какие негативные последствия для общества может вы­звать криминализация приготовления к преступлениям небольшой и средней тяжести. При этом приготовительные действия не более труднодоказуемы, нежели покушение.
С учетом изложенного есть основания для того, чтобы предо­ставить суду полномочия применять уголовную репрессию при на­личии признаков приготовления к преступлениям небольшой или средней тяжести.
2. Пределы уголовной ответственности при назначении уго-
ловного наказания за приготовление к преступлению и покуше­ние на него. По российскому уголовному праву наказание за приго-
товление к преступлению не может превышать половины от своего максимума, а за покушение — трех четвертей от максимума (ч. 2–3 ст. 66 УК РФ).
Действительно, с точки зрения предельного сдерживания, поку­шение на преступление должно наказываться менее строго, нежели оконченное преступление. Таким способом преступник мотиви-
1
руется к тому, чтобы передумать в последний момент
. Указанный вывод представляется вполне корректным в том случае, когда пре­ступник уже не имеет возможности добровольно отказаться от со­вершения деяния и тем самым избежать уголовной ответственно­сти. В остальном реализованный в УК РФ подход представляется
1
См.: Posner R.A. Op. cit. P. 1217–1218; Познер Р. Указ. соч. С. 315.
256
Применение теории рационального выбора...
неэффективным. Из трех вышеназванных критериев, с учетом кото­рых используется категория неоконченного преступления, как ми­нимум, один не выполняется — ограничение максимума наказания за приготовление и покушение не создает предпосылок для добро­вольного отказа.
С одной стороны, на этапе приготовления или покушения субъ­екту гарантированно уменьшается наказание. С другой стороны, общество ничего не получает взамен при предоставлении подобной «льготы». Ограничение максимального наказания за приготовление и покушение, напротив, только увеличивает риск совершения дея­ния, то есть в конечном итоге стимулирует преступность. Если чело­века не остановил сам по себе уголовно-правовой запрет и угроза подвергнуться уголовной репрессии в максимальном объеме, то ее смягчение при совершении неоконченного деяния закономерно еще больше укрепит решимость преступника.
Чего ждет общество от человека, который решился на пре­ступление и остановился на этапе приготовления или покушения? Только добровольного отказа, и лишь при его невозможности — отказа от совершения более тяжкого деяния. Если же мы смягчая наказание за приготовление или покушение надеемся стимулиро­вать преступника к дополнительному обдумыванию последствий деяния, соглашаясь с продолжением им преступной деятельности, то такой расчет представляется более чем необоснованным. С высо­кой долей вероятности можно рассчитывать на то, что в отсутствие отрицательных стимулов преступный умысел будет реализован. Кроме того, в случае устранения ограничения максимума наказания за приготовление и покушение добровольный отказ будет предпоч­тительнее ожидания наказания за неоконченное преступление, что подтолкнет субъекта к прекращению противоправной деятельности.
Человек в описанной выше ситуации выбирает вовсе не меж­ду приготовлением и покушением, покушением и оконченным преступлением с учетом максимума наказания, а между соверше­нием оконченного преступления и добровольным отказом от него. В таком случае больше шансов на добровольный отказ в отсутствие «льготы» при назначении наказания за неоконченное деяние, не­жели на то, что преступник откажется от перехода на следующую
257
Глава 3
стадию совершения преступления (при приготовлении — от по­кушения, при покушении — от оконченного деяния), рассчитывая подвергнуться уголовной репрессии, воспользовавшись названной «льготой». Иначе для преступника обмен будет совершенно нерав­ноценным — «льготное» наказание за отказ от перехода к следую­щей стадии при наличии возможности для полного добровольного отказа от совершения деяния.
Кроме того, предусматривая в уголовном законе сокращенное наказание за приготовление и покушение, мы заранее обеспечива­ем субъекта дополнительной информацией, которая будет влиять на принятие им решения о совершении преступления. Выше уже при­водились результаты исследований, согласно которым для поддер­жания постоянного уровня ожидаемого наказания определенность и строгость санкции должны меняться в разных направлениях
1
То есть уменьшение строгости наказания при сохранении существую щей степени определенности санкции будет дополни­тельно стимулировать субъекта на совершение преступного деяния.
Таким образом, с точки зрения теории рационального выбора сокращение максимума за приготовление и покушение неэффектив­но. В этой связи неслучайно в зарубежном уголовном праве анало­гичные положения отсутствуют (например, в немецком уголовном праве в отношении покушения).
В качестве альтернативы можно рассмотреть два варианта:
1) отказ от ограничения максимума наказания за приготовление и покушение; 2) сохранение ограничения максимума наказания за приготовление и покушение при одновременном повышении ми­нимального размера наказания за неоконченное преступление. Все три варианта, включая предусмотренный в современном россий­ском законодательстве (ограничение максимума наказания за при­готовление и покушение), представлены в таблице 10.
.
1
См.: Winter H. Op. cit. P. 17.
258
Применение теории рационального выбора...
Таблица 10
Варианты определения репрессивности санкции
при неоконченном преступлении
Варианты
Вариант № 1. Ограничение максимума за неоконченное преступление
Вариант № 2. Повышение минимума и ограничение максимума за неоконченное преступление
Вариант № 3. Без ограничения минимума и максимума за неоконченное преступление
Добровольный
отказ
–
(0%)
–
(0%)
–
(0%)
от преступления,
объем санкции
Не более
От 1/4 до
(25-50%)
Не более
(0-100%)
Приготовление
к преступлению, объем
1/2
(0-50%)
2/4
4/4
санкции
Покушение
на преступление,
если сохраняется
возможность
Не более 3/4
(0-75%)
От 2/4 до 3/4
(50-75%)
Не более 4/4
(0-100%)
добровольного отказа,
объем санкции
Покушение на
преступление, если
нет возможности для
добровольного отказа,
Не более 3/4
(0-75%)
От 2/4 до 3/4
(50-75%)
Не более 4/4
(0-100%)
объем санкции
Не более
(0-100%)
От 3/4 до
Не более
(0-100%)
Оконченное
преступление, объем
4/4
4/4
(75-
100%)
4/4
санкции
Наименее оптимальным вариантом является ограничение мак­симума наказания за неоконченное преступление (вариант № 1). В основном такая мера направлена против интересов общества, не давая ему каких-либо очевидных выгод. Единственный плюс в дан­ном варианте — это стимулирование преступника при оконченном покушении, когда добровольный отказ невозможен, не доводить преступление до конца (например, застрелить жертву со второй по­пытки). В остальном действующая редакция ч. 2–3 ст. 66 УК РФ не может принести ощутимой пользы, лишь повышая риск соверше­ния уголовно наказуемых деяний.
В варианте № 2 один из недостатков, о которых выше шла речь,
259
Глава 3
устранен. Преступнику угрожает повышенный минимум санкции, которая таким образом смягчается, но становится более определен­ной, дополнительно стимулируя к отказу от совершения деяния. При этом сохраняется своеобразная «льгота» в виде ограниченного максимума наказания за приготовление и покушение, которая будет частично нивелировать стимулы для добровольного отказа в пользу перехода на следующую стадию деяния.
Наиболее оптимальным представляется вариант № 3, в котором нет каких-либо формальных ограничений в части назначения на­казания за неоконченное преступление. Этот вариант также имеет недостаток, поскольку не смягчает императивно уголовную ответс­твенность при покушении на преступление, если отсутствовала возможность для добровольного отказа, но преступник мог довести деяние до конца при новой попытке. Указанный недостаток может быть устранен специальным правилом назначения наказания, со­гласно которому при отсутствии возможности для добровольного отказа и прекращении совершения преступления размер наказания не может превышать три четвертых от максимума санкции.
Безусловно, анализируемая проблема несколько сложнее, по крайней мере, по двум причинам. Во-первых, санкции в современ­ном российском уголовном праве лишены какой-либо системности, в некоторых случаях откровенно завышены, что подтверждает пра­воприменительная практика, а потому на них относительно сложно ориентироваться при попытке применить предложенные вариан­ты. Во-вторых, потенциальные преступники плохо знают уголов­ный закон. Будучи склонными к риску, они, как правило, довольно
1
слабо учитывают грозящее наказание
. Названные факторы сводят положительный результат от применения категории неоконченного преступления к минимуму, но все же не лишают нас возможности повысить ее эффективность при условии внедрения сформулиро­ванных выше рекомендаций.
В науке высказывалась точка зрения, что согласно принципу справедливости наказание за неоконченное преступление должно быть менее суровым, чем за оконченное деяние с учетом их раз­личной степени общественной опасности. Действительно, если
1
См.: Cooter R., Ulen T. Op.cit. P. 496.
260
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]