Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Противодействие преступлениям, посягающим на интересы кредиторов. Монография
.pdf
и основанные на предоставлении в распоряжение заемщиков денежных средств на принципах платности, обеспеченности, срочности и
возвратности.
Кредитные отношения оформляются кредитным договором. В соответствии со ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная
кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные
средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за ее использование. Договор является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим3. Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность4.
Из указанной статьи ГК РФ следует, что содержание и условия кредитного договора определяются сторонами самостоятельно. При этом
в качестве обязательных условий кредитного договора стороны должны предусмотреть: цель кредитования, сумму кредита, срок возврата
кредита, обеспечение возврата кредита и процентную ставку за пользование кредитом.
Рассматривая указанные условия кредитного договора как обязательные, следует отметить, что они составляют в совокупности систему принципов кредитования, признанную в банковской практике. Помимо этих принципов, изложенных в виде необходимых условий кредитования, существует ряд дополнительных правил, имеющих немаловажное значение в процессе кредитования.
Одним из таких правил является сохранность основной суммы долга. Это связанно с тем, что, рассматривая заявку на получение ссуды,
банк всегда должен учитывать перспективу погашения кредита в целях обеспечения обязательств перед вкладчиками. В связи с этим, прежде чем выдать кредит, банку необходимо оценить связанный с этим
риск непогашения ссуды в срок.
Другим немаловажным правилом является оценка банком персональных качеств заемщика, каковыми являются его характер, финансовые возможности, наличие преемника, собственности и т. д.
3
Витрянский В.В. Кредитный договор: понятие, порядок заключения и
исполнения. М., 2005. С. 85.
4
Гражданское право: Учебник для вузов / Под ред. В.В. Залесского,
М.М. Рассолова. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2003. С. 231.
11
Оценка материального положения организации (юридического лица)
предполагает тщательное обследование ее финансового состояния за
несколько лет, получение дополнительной информации о ее деятельности. При этом банк особенно внимательно следит, имеет ли организация обязательства перед другими кредитными учреждениями.
Таким же немаловажным правилом является возможность обеспечения возвратности кредита и установления способов такого обеспечения.
Обеспечение возвратности кредита состоит в проведении комплекса операций, в ходе которых формируются и поддерживаются потенциальные и реальные денежные потоки, перемещающие кредитные ресурсы от заемщиков к кредиторам.
Под способами обеспечения возвратности кредита следует понимать
конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое
оформление права кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника.
Источники возврата ссуд принято подразделять на первичные и вторичные (дополнительные). Первичным источником является доход заемщика, т. е. для юридических лиц – это выручка в наличной или безналичной форме, а для физических лиц – это заработная плата или
другие поступления. Дополнительными источниками считаются выручка от реализации заложенного имущества, перечисление средств поручителем, гарантом или страховой организацией. Порядок использования банком первичных и дополнительных источников погашения ссуд
различен.
Погашение ссуд за счет дохода заемщика регулируется кредитным
договором. Погашение осуществляется в день наступления срока платежа или в другой определенный период при наличии средств на расчетном счете клиента. При погашении ссуд наличными клиент в соответствующие сроки вносит деньги в кассу банка. Возможно продление срока погашения ссуды, если клиент ожидает поступлений.
Погашение ссуды за счет дополнительных источников означает включение банком в действие механизма принудительного взыскания причитающемуся ему долга.
Выбрав источники погашения ссуд, каждый банк использует свои
инструменты воздействия на должников. Систему обеспечения возвратности ссуд формируют с таким расчетом, чтобы она работала постоянно, а не только после того, как наступил срок возврата кредита.
12
В условиях затянувшегося кризиса российской экономики, когда
получение кредитов в банке зачастую сопровождается финансовым
мошенничеством, так называемые «дополнительные» источники возврата ссуд должны стать в один ряд с первичными источниками, чтобы гарантировать защиту интересов кредитора.
Средства, избираемые для защиты интересов банка, целесообразно
подразделить на три группы и использовать их в порядке значимости.
В первую группу войдут традиционные способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные законодательством. Из них, как
правило, используются чаще всего неустойка, залог, поручительство,
банковская гарантия. Вторую группу образуют различные договоры
страхования, которые, не являясь напрямую способами обеспечения
исполнения обязательств, создают гарантии удовлетворения интересов
банка в случае невозврата кредита. В третью группу могут входить
некоторые нестандартные способы обеспечения исполнения кредитных
обязательств. Речь идет о прекращении обязательств путем отступного
или новации5.
Отмеченные характерные черты банковской гарантии свидетельствуют о том, что, по существу, для банка-кредитора надежным обеспечением служит функционирование механизма возвратности кредита.
Можно выделить общие направления в работе по обеспечению возврата кредита. Во-первых, при вынесении решения о предоставлении
кредита основное внимание должно быть уделено тому, чтобы параметры кредита отвечали выбранному дополнительному способу обеспечения: его стоимости и ликвидности. Во-вторых, каждый вариант
дополнительного обеспечения должен рассматриваться с точки зрения банковского законодательства с учетом регулирующих нормативов Центрального банка РФ.
Для более детального уяснения правовых основ регулирования отношений кредитования необходимо установить систему законодательства, регулирующего данную сферу отношений.
В целях установления системы законодательства, регулирующего кредитные отношения, мы будем придерживаться традиционной системы
нормативно-правовых актов, построенной по иерархическому признаку. Первую ступень в иерархии нормативно-правовых актов занимает
5
Основы банковской деятельности / Под ред. Тагирбекова К.Р. М.: Инф-
ра-М, 2003. С. 717.
13
Конституция РФ, обладающая высшей юридической силой, прямым
действием, а также применяющаяся на всей территории РФ. Кроме этого, все законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, согласно ч. 1
ст. 15 Конституции, не должны противоречить Конституции РФ.
Вторая ступень принадлежит Федеральным законам, которые принимаются в соответствии с Конституцией и регулируют многообразные и
сложные отношения, возникающие в процессе осуществления хозяйственной деятельности. Применительно к кредитным отношениям особое место занимают акты Центрального банка РФ. Указанные акты
располагаются в иерархии нормативно-правовых актов обособленно.
На следующей ступени – носящие подзаконный характер Указы Президента РФ и Постановления Правительства РФ.
Нормативно-правовые акты органов исполнительной власти РФ также применяются в сфере регулирования кредитных отношений и занимают пятую ступень в общей иерархии. Кроме этого, нельзя не принимать во внимание различные Соглашения, заключенные Российской
Федерацией с другими государствами в сфере регулирования финансовых, экономических, банковских и, в частности, кредитных отношений, поэтому такие Соглашения будут частично рассмотрены.
Также, в части регулирования кредитных отношений, в некоторых
случаях применяются обычаи делового оборота, которые наряду с
вышеперечисленными актами являются источниками права. В рассматриваемую систему нормативно-правовых актов возможно включение
и локальных актов, определяющих порядок деятельности тех или иных
подразделений кредитной организации, а также формы и условия их
взаимодействия с клиентами кредитной организации, в том числе при
установлении кредитных отношений. Рассмотрим детально нормативно-правовые акты, которые включаются в систему актов, регулирующих кредитные отношения.
Конституция.
Конституция содержит ряд положений, которые можно применить к
кредитным отношениям.
На основании ст. 71 Конституции в ведении Российской Федерации
находятся: установление правовых основ единого рынка; финансовое,
валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия,
основы ценовой политики; федеральные экономические службы, включая федеральные банки.
14
В ст. 74 определяется, что на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных
препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств.
Статья 75 посвящена денежной единице РФ – рублю – и определяет,
что денежная эмиссия осуществляется исключительно Центральным
банком РФ, основной функцией которого является защита и обеспечение устойчивости рубля.
Кроме этого, на основании ст. 103 Конституции устанавливается,
что Председатель Центрального банка РФ назначается на должность и
освобождается от должности Государственной Думой Федерального
собрания.
Федеральные законы.
Центральным, основным федеральным законом, регулирующим
гражданско-правовые отношения, является Гражданский кодекс РФ.
В настоящее время ГК РФ состоит из четырех частей. Первая часть содержит три раздела: 1. Об общих положениях (ст. 1–208), 2. О вещных
правах (ст. 209–306), 3. Об общих положениях об обязательствах и
договорах (ст. 307–453)6. Вторая часть посвящена отдельным видам
обязательств и договоров (раздел 4 – ст. 454–1109)7. В третьей части
содержатся раздел о наследственном праве (ст. 1110 – 1185) и раздел
о международном частном праве (ст. 1186–1224)8. Четвертая часть
содержит один раздел, посвященный правам на результаты интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации (ст. 1225–1551)9.
Общие положения, регулирующие порядок образования юридических лиц, которыми являются кредитные организации, способы
обеспечения обязательств, в частности кредитных, принципы построения договорных отношений и т. д., содержатся в первой части
ГК РФ, более детально кредитные отношения отражаются в части
6
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября
1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. 5 декабря. № 32.
7
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 нояб-
ря 1996 г. № 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. 29 января. № 5.
8
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26 нояб-
ря 2001 г. № 146-ФЗ // Российская газета. 2001. 28 ноября. № 233.
9
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 де-
кабря 2006 г. № 230-ФЗ.
15
второй ГК РФ, гл. 42 которой имеет название «Займ и кредит», а § 2
целиком посвящен кредиту. Нормы гл. 42 устанавливают понятие кредитного договора, условия его заключения, а также взаимоотношения
сторон, возникающие при предоставлении кредита.
Несмотря на то, что ГК РФ устанавливает общие нормы для регулирования отношений между субъектами хозяйственной деятельности,
многие отношения должны быть урегулированы более детально. Такую функцию выполняют иные федеральные законы, принимаемые в
отрасли банковского законодательства.
Так, правовой статус, цели деятельности, функции и полномочия
единого и независимого субъекта первого уровня банковской системы РФ – Центрального банка РФ – определяется Конституцией РФ, а
также Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».
В соответствии со ст. 56 указанного ФЗ Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора, осуществляющим постоянный надзор за соблюдением кредитными организациями и банковскими группами банковского законодательства, нормативных актов Банка России и установленных ими обязательных нормативов10.
Указанный выше ФЗ № 86-ФЗ устанавливает цели и направления
деятельности Банка России, а также его функции, среди которых: проведение единой государственной денежно-кредитной политики; монопольное осуществление эмиссии наличных денег и организация наличного денежного обращения; кредитование в последней инстанции
для кредитных организаций, организация системы их рефинансирования; установление правил осуществления расчетов в РФ и правил проведения банковских операций и т. д.
Применительно к кредитным отношениям Банк России может устанавливать обязательные для выполнения кредитными организациями
нормативы, в том числе применительно к кредитным отношениям и
рискам кредитной организации по кредитам, а также предъявлять иные
требования к деятельности кредитных организаций.
В качестве одного из основных законов, регулирующих кредитные
отношения, можно назвать ФЗ «О банках и банковской деятельности».
10
Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)» // СЗ РФ.2002. 15 июля. № 28. Ст. 2790.
16
Прежде всего, указанный закон среди прочих банковских операций в
ст. 5 определяет такую банковскую операцию, как размещение денежных средств от своего имени и за свой счет, что выражается фактически
в предоставлении кредитов юридическим и физическим лицам11.
Кроме этого, указанный закон определяет общие положения и требования к осуществлению деятельности кредитным организациям, видам, порядку осуществления банковских операций и сделок, требования к уставному капиталу, учредительным документам, управлению в
кредитной организации, порядку регистрации кредитных организаций
и лицензирования банковских операций, требования к кредитным организациям в отношении обязательного резервирования, осуществления
защиты интересов клиентов кредитных организаций, обслуживания
клиентов, а также взаимоотношения между кредитными организациями и общие положения о бухгалтерском учете в кредитных организациях.
Иные федеральные законы также регулируют взаимоотношения, возникающие между кредитной организацией и заемщиком, однако эти
федеральные законы можно отнести к регулированию кредитных отношений только косвенно. К таким федеральным законом можно отнести:
ФЗ «Об акционерных обществах» – в части одобрения заемщиком
совершения крупных сделок, в том числе займа, кредита, залога, поручительства или нескольких взаимосвязанных сделок12;
ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» – в части государственного регулирования, процедуры и регистрации ипотеки как способа обеспечения кредитного обязательства13;
ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» – в части
предоставления кредитов в иностранной валюте и кредитных взаимоотношений между резидентами РФ и нерезидентами14;
11
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. №395-1 «О банках и банковс-
кой деятельности» // СЗ РФ. 1996. 5 февраля. № 6. Ст. 492.
12
Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционер-
ных обществах» // СЗ РФ. 1996. 1 января. № 1. Ст. 1.
13
Федеральный закон РФ от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (зало-
ге недвижимости)» // СЗ РФ. 1998. 20 июля. № 29. Ст. 3400.
14
Федеральный закон РФ от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном
регулировании и валютном контроле» // СЗ РФ. 2003. 15 декабря. № 50. Ст. 4859.
17
ФЗ «Об исполнительном производстве» – в части осуществления
принудительного исполнения обязательств должников перед кредиторами, в том числе должников по кредитным обязательствам15;
ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» – в части регулирования такого способа обеспечения кредитных обязательств, как
предоставления в залог драгоценных металлов и драгоценных камней16.
Помимо приведенных выше федеральных законов отношения, возникающие в процессе взаимодействия сторон по поводу осуществления кредитования, регулируются иными федеральными законами.
Нормативно-правовые акты Центрального банка.
Система органов исполнительной власти установлена в Указе Президента «Вопросы структуры федеральных органов исполнительной власти». ЦБ
РФ не включен в состав таких органов, а значит, формально органом исполнительной власти не является. Таким образом, Центральный банк является особенным самостоятельным органом, выполняющим свои функции
в зависимости от прямо предусмотренных требований законодательства17.
Таким образом, акты Центрального банка РФ также нельзя отнести
к актам органов исполнительной власти, так как они занимают обособленное место в иерархии нормативно-правовых актов.
В соответствии со ст. 7 ФЗ «О Центральном банке РФ»: Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции, издает в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для
федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, всех
юридических и физических лиц. В сфере регулирования кредитных
отношений можно привести следующие акты ЦБ РФ:
Положение о порядке предоставления (размещения) кредитными
организациями денежных средств и их возврата (погашения), определяющее порядок осуществления операций по предоставлению
(размещению) банками денежных средств клиентам – юридическим и
физическим лицам, в том числе другим, и возврату (погашению)
15
Федеральный закон РФ от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ «Об исполнитель-
ном производстве» // СЗ РФ. 1997. 28 июля. № 30. Ст. 3591.
16
Федеральный закон РФ от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных
металлах и драгоценных камнях» // СЗ РФ. 1998. 30 марта. № 13. Ст. 1463.
17
Указ Президента РФ от 20 мая 2004 г. № 649 «Вопросы структуры феде-
ральных органов исполнительной власти» // СЗ РФ. 2004. 24 мая. № 21. Ст. 2023.
18
клиентами банков полученных денежных средств, а также порядок ведения бухгалтерского учета указанных операций18.
Положение о порядке предоставления Банком России кредитов банкам, обеспеченных залогом и поручительствами, регулирующее порядок
предоставления Банком России кредитов банкам, обеспеченных залогом
векселей организаций – клиентов банка, и прав требований по кредитным
договорам организаций – клиентов банка, и поручительствами банков,
которые солидарно между собой и с банком-заемщиком обязуются исполнять обязательства банка-заемщика перед Банком России19.
Положение о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных
организациях, расположенных на территории РФ, устанавливающее
единые правовые и методологические основы организации и ведения
бухгалтерского учета, обязательные для исполнения всеми кредитными организациями на территории Российской Федерации20.
Инструкция о порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на
осуществление банковских операций, устанавливающая порядок регистрации кредитной организации при ее создании, а также при ее реорганизации, создания филиалов и иных подразделений кредитной организации, получения лицензий на осуществление банковских операций,
внесения изменений в учредительные и иные документы кредитной организации, согласования руководителей кредитной организации21.
Указы Президента.
Указы Президента имеют подзаконный характер и применяются при
условии непротиворечия федеральным законам РФ.
18
Положение ЦБ РФ от 31 августа 1998 г. № 54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их
возврата (погашения)» // Вестник Банка России. 1998. 8 октября. № 70–71
19
Положение ЦБ РФ от 3 октября 2000 г. № 122-П «О порядке предоставления Банком России кредитов банкам, обеспеченных залогом и поручительством» // Вестник Банка России. 2000. 9 октября. № 54.
20
Положение ЦБ РФ от 5 декабря 2002 г. № 205-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации» // Вестник Банка России. 2002. 25 декабря. № 70–71.
21
Инструкция ЦБ РФ от 14 января 2004 г. № 109-И «О порядке принятия
Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» //
Вестник Банка России. 2004. 20 февраля. № 15.
19
Среди актов Президента, регулирующих кредитные отношения, можно выделить Указ «О предоставлении гарантий или поручительств по
займам и кредитам». Данный Указ устанавливает порядок и условия
предоставления гарантий или поручительств Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти по займам и кредитам различным юридическим лицам22.
Также можно привести и Указ «Вопросы Управления делами Президента РФ», который среди функций Управления делами выделяет
заключение в порядке, установленном законодательством РФ, договоров займа (кредитных договоров), а также организация их заключения подведомственными ему организациями23.
Указ «О совершенствовании работы банковской системы РФ» устанавливает некоторые общие положения в целях сдерживания инфляции и повышения эффективности работы банковской системы, защиты
интересов вкладчиков банка, в том числе принципы взаимодействия
ЦБ РФ и Правительства РФ для целей осуществления согласованных
мер по реализации кредитно-денежной политики24.
Акты исполнительных органов власти.
Постановления Правительства чаще всего носят адресный характер
и применяются относительно органов исполнительной власти и самого Правительства РФ. В сфере регулирования кредитных отношений
можно привести следующие акты Правительства РФ:
Постановление «О порядке организации работы, связанной с привлечением и использованием иностранных кредитов», устанавливающее порядок определения и получения кредитов в иностранной валюте
для государственных нужд, а также цели и направления использования указанных кредитов25.
22
Указ Президента РФ от 23 июля 1997 г. № 773 «О предоставлении гарантий или поручительств по займам и кредитам» // СЗ РФ. 1997. 28 июля. № 30.
Ст. 3606.
23
Указ Президента РФ от 7 августа 2000 г. №1444 «Вопросы Управления
делами Президента РФ» // СЗ РФ. 2000. 14 августа. № 33. Ст. 3350.
24
Указ Президента РФ от 10 июля 1994 г. №1184 «О совершенствовании
работы банковской системы РФ» // СЗ РФ. 1994. 10 июня. № 7. Ст. 696.
25
Постановление Правительства РФ от 19 марта 1992 г. № 173 «О порядке организации работы, связанной с привлечением и использованием иностранных кредитов» // Российская газета. 1992. 3 апреля. № 77.
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]