Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Принципы права. Проблемы теории и практики. Часть 2 (разделы V–X). Материалы XI международной научно-практической конференции
.pdf
Содержание
Семененко Е. А. Значение конституционных (уставных) гарантий
прав человека для процесса их защиты ................................................ 121
Солнцева С. О. Конституционный принцип равноправия
субъектов Российской Федерации ......................................................... 125
Тарасенко М. Д. Защита права на свободное передвижение,
выбор места пребывания и жительства судами ................................. 129
Чайковский Л. Л. Признаки и особенности юридической природы
конституционных принципов и норм, регулирующих права
и свободы ......................................................................................................... 135
Эфендиев С. А. Стабильность Конституции РФ и механизм
ее обеспечения ............................................................................................... 138
Секция
Принципы гражданского, предпринимательского, жилищного
и семейного права; принципы земельного, экологического,
природоресурсного и аграрного права
Елкибаева Л. Г. Принципы государственно-частного партнерства .. 143
Ерменчук Т. А. Содержание и реализация публичным
партнёром принципа справедливого распределения рисков
и обязательств между сторонами соглашения о государственно-
частном партнёрстве ................................................................................... 148
Жабинский И. Г. Залог имущественных прав ...................................... 154
Казеннов Д. К. Обращение к опыту, принципам и целям
зарубежного природоохранного права как способ
модернизации российского экологического права ........................... 158
Захаров Н. О. К вопросу о соблюдении принципа
соразмерности ограничения прав и свобод при признании
сделки недействительной .......................................................................... 164
Кондратьев В. А. Соотношение принципов свободы договора
и обеспечения конкуренции ..................................................................... 171
Малявина Ю. В. Возмещение потерь как новый институт
гражданского права ..................................................................................... 176
Матвеев П. А. Отражение государственной семейной политики
в принципах семейного права Российской Федерации ................... 180
Назарова М. Г. Гражданско-правовое регулирование
безвозмездных услуг ................................................................................... 185
Радаева О. И. Право общей собственности по российскому
законодательству .......................................................................................... 189
Розенбергер Е. А. Применение принципа добросовестности
в регулировании алиментных правоотношений в семейном праве .. 196
11
Принципы права: проблемы теории и практики
Сунгуров С. Т. Проявление свободы договора
при установлении непоименованных способов
обеспечения обязательств ......................................................................... 201
Татаренко В. И. Система типовых (специальных) договорных
конструкций в российском гражданском праве ................................. 205
Черепанин Е. Ю. Принципы семейного права и семейная политика .. 212
Елшин Е. Б. Правовой режим земель населенных пунктов
в аспекте реализации принципа деления земель на категории ..... 217
Зюбина А. Ф. О принципах правового регулирования
оборота земельных долей и земельных участков из земель
сельскохозяйственного назначения ....................................................... 222
Шеденко С. В. Принцип возмещения при изъятии земельных
участков для государственных и муниципальных нужд ................ 228
Секция
Принципы финансового права
Калатози Д. Г. Понятие, цели и принципы правовой
ответственности в сфере денежного обращения ................................ 235
Гаспарян Э. Г. Принцип эффективности использования бюджетных
денежных средств, применительно к закупкам товаров, работ и услуг
для обеспечения государственных и муниципальных нужд ............... 241
Славинский П. В. Принципы государственного финансового
контроля в области государственного оборонного заказа ............. 248
Тихомиров К. А. Некоторые принципы банковского права
в контексте организационного построения и функционирования
банковской системы Российской Федерации .................................... 254
Секция
Принципы гражданского и арбитражного процессов
Сусарина А. В. Исключения из действия принципа
состязательности в современном цивилистическом процессе ..... 259
Багыллы С. Т. Спорное основание новых обстоятельств
при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов .... 270
Тарабычина А. П. К вопросу о соблюдении принципа
свободного доступа к правосудию при реализации
процедур реадмиссии и депортации ...................................................... 278
Жеребкина Е. В. Понятие судебного контроля в административном
судопроизводстве ......................................................................................... 284
Князькин С. И. Принципы права в цивилистическом процессе .... 290
Стожарова М. В. Реализация принципов состязательности
и равноправия при обжаловании лицами, не привлеченными
к участию в деле, судебных актов ........................................................... 294
12
Содержание
Тхазеплов К. А. Конкуренция принципов диспозитивности
процесса и активности суда ..................................................................... 301
Секция
Принципы уголовного права и процесса
Жиленкова Т. С. Состязательность и равноправие сторон
при назначении судебной экспертизы в стадии предварительного
расследования ............................................................................................... 306
Луговой В. О. Проблема определения понятия способа совершения
преступления в уголовном праве ............................................................ 310
Маталаев Ш. З. «Публичность» как форма распространения,
разглашения, рекламирования и иных способов совершения
преступлений ................................................................................................. 316
Новикова О. С. Законность приговора суда .......................................... 324
Ноженко М. О. К вопросу о реализации принципа non bis in idem
в уголовном законодательстве России ................................................. 330
Тимоненкова А. А. Принципы института экстрадиции
в российском уголовном процессе ........................................................ 339
Яковлев И. В. Ответственность за незаконную банковскую
деятельность, совершенной организованной группой .................... 346
РАЗДЕЛ V
Особенности применения отдельных принципов
в правовой науке и юридической практике
Аверин А. В.
профессор кафедры теории и истории
государства и права ФГБОУ ВПО
«Российская академия народного
хозяйства и государственной службы
при Президенте Российской Федерации
(Владимирский филиал РАНХиГС),
доктор юридических наук
Проблемы реализации принципов
правоприменения (на примере принципа
единообразия правоприменительной практики)
Правоприменение представляет собой ответственную правореа-
лизационную деятельность государства, которая осуществляется
в особых, строго установленных процессуально-правовыми нормами формах и в определенной последовательности управомоченными на то правом государственными органами и должностными лицами, в результате которой конкретные общественные отношения
императивно регулируются посредством издания обязательного
к исполнению правоприменительного акта, в котором официально-властно провозглашается статус или факт, влияющий на статус
конкретного субъекта права1.
Принципы правоприменительной деятельности служат надёж-
ными юридическими ориентирами, направляющими деятельность
правоприменительных органов. Их соблюдение гарантирует от ошибок и нарушений законности, обеспечивает должную дифференциацию правового регулирования, последовательное утверждение
социальной справедливости, стабильность юридической практи-
1
Философия права. Курс лекций: Учебное пособие в 2 т.; Отв. ред. М. Н. Мар-
ченко. Москва: Проспект, 2011. Т. 2 С. 348.
14
Аверин А. В.
ки, способствует повышению эффективности и качества правоприменения
1
.
Осознанно и грамотно человек может применять лишь то, что
понимает и методикой применения чего владеет2. Что собой представляет применение права в практике человеческого общежития?
Право можно сравнить с боевым оружием, применять которое
необходимо умело, грамотно и правильно. Неправильное применение оружия может причинить вред не только окружающим,
но и самому субъекту, применяющему его. Повышенная опасность,
связанная с такой деятельностью, каковой является применение
оружия, вынужденно ограничивает круг субъектов, имеющих право на его применение. Теоретически владеть, пользоваться и распоряжаться боевым оружием может неограниченный круг лиц, но легально применять по назначению (для причинения вреда другому
в предусмотренных правом случаях) могут лишь те лица, которые
в силу своего статуса имеют такие полномочия. При этом условия,
способ и порядок применения боевого оружия чётко регламентированы, а получение полномочий на такую деятельность предполагает соответствующую подготовку специалиста и всестороннюю
проверку уровня его пригодности.
В гипотетическом плане принципиальных отличий между применением права и применением оружия нет.
Право, на самом деле, является исключительно мощным и опасным оружием, неправильное применение которого может повлечь (и факты свидетельствуют — нередко влечёт) причинение
вреда, как окружающим, так и самому правоприменителю (государству). Отсюда следует безусловный вывод, что применять
право необходимо умело, грамотно и правильно. Повышенная
опасность, связанная с такой деятельностью, должна приводить
к ограничению круга лиц, применяющих право. Этот круг лиц
должен быть определён самим правом. Теоретически соблюдать,
исполнять и использовать право может неограниченный круг субъектов права, но применять его по назначению (в том числе для при-
1
Василенко А. В. Сущность и принципы правоприменительной деятельнос-
ти: Дис. ... канд. юрид. наук.
2
О теоретических и практических проблемах правоприменения см.: Аве-
рин А. В. Истина и судебная достоверность (Постановка проблемы). СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический цент Пресс», 2007. 466 с.
15
Принципы права: проблемы теории и практики
чинения в предусмотренных правом случаях конкретного «вреда» другому) должны лишь те лица, которые в силу своего статуса
наделены такими полномочиями. При этом условия, способ и порядок применения права должны быть чётко регламентированы,
а получение полномочий на такую деятельность должно быть
связано с наличием специальной подготовки и всесторонней проверкой уровня пригодности претендента на правоприменительную деятельность, в том числе проверки соответствия его данных
установленным цензам (возрастному, образовательному, медицинскому и т. д.).
Таким образом,
Правоприменение — специфический вид юридической деятельности, осуществление которой позволительно лишь ограниченному кругу субъектов, прямо предусмотренных правом.
Правоприменитель — субъект юридической деятельности (физическое лицо), отвечающий критериям (требованиям, цензам, параметрам и т. п.), соответствие которым необходимо для замещения
должности в правоприменительном органе и наделённый властными полномочиями по применению права.
Правоприменительный орган — субъект юридической деятельности (юридическое лицо, в том числе его подразделения), одной
из главных функций которого является правоприменительная деятельность, осуществляемая непосредственно полномочными служащими данного органа.
Правоприменение как процедура немыслима без других форм
правореализации, на которых оно базируется.
Применение права как результат невозможен без правоприменительного акта.
Осознанно и грамотно применять право невозможно без понимания правоприменителем сути самого права.
Анализируя проблемы реализации принципов применения права следует исходить из следующей сущностной характеристики
самого права: право — регулятор поведения людей в обществе, спе-
цифика которого заключается в том, что этот регулятор представляет собой находящиеся в системной связи юридические нормы, то есть такие правила поведения, которые внешне обозначены
(изданы или санкционированы) в строго определенном порядке государством и охраняемые им.
16
Аверин А. В.
Право — явление, имеющее системные свойства. Правоприменение, как одна из важнейших форм реализации права, несёт
на себе отпечаток характеристики самого права, и в нём также проявляются системные свойства права.
К наиболее важному системному свойству следует отнести
функционирование системы как цельности, что позволяет системе
иметь свойства, отличающиеся от свойств составляющих её частей. Эти свойства «известны как эмерджентные
1
, или возникаю-
щие, свойства. Они «возникают», когда система работает»2.
Главная особенность для всех систем заключается в том,
что в процессе аналитического исследования конкретной системы
её существенные свойства исчезают и проявиться смогут лишь
в результате синтеза и «запуска» действия данной системы. Узнать, что собой представляют существенные свойства конкретной
системы можно лишь одним способом — заставить систему работать и наблюдать её в действии.
В свою очередь, работа системы определяется отношениями между
её элементами, а самосохранение системы обеспечивается благодаря
взаимодействию частей. Известно, что общий «вес» системы больше
суммарного веса составляющих её элементов, и эта разница в «весе»
объясняется дополнительной энергией (энергией связи элементов),
которая возникает во время «жизни» или работы системы.
Исключительно важным для понимания закономерностей существования права (как системного явления) является вопрос о стабильности и мобильности (нестабильности) систем. Без общей
стабильности системы бесперспективно её гармоничное существование и развитие. Однако, очевидно и то, что там, где существует
стабильность, там ярко выражено сопротивление переменам, поскольку это — две противоположные стороны одной медали.
Значительные разночтения в понимании проблем реализации
принципов применения права вызваны разнообразностью подходов к правопониманию, что обязывает при теоретическом освещении данного вопроса в тезисном порядке обозначить исходные по-
1
От английского слова emerge — возникать, появляться.
2
О, Коннор Дж. Искусство системного мышления: Необходимые знания
о системах и творческом подходе к решению проблем / Джозеф О, Коннор
и Иан Макдермотт; Пер. с англ. 2-е изд. М.: Альпина Бизнес Букс, 2008. С. 31.
17
Принципы права: проблемы теории и практики
зиции прагматического (современного нормативного) подхода
к правопониманию. Это вовсе не умаляет теоретическую ценность
и научное значение любых иных научных разработок проблем правопонимания, освещающих право с разных сторон.
При исследовании проблем применения права в практической
плоскости (а только так можно понять содержательную сторону
проблемы реализации принципов правоприменения) следует исходить из того, что:
• право возникает на определённом этапе человеческой истории
как социальный регулятор поведения людей, поскольку предыду-
щие регуляторы (инстинкты, табу, ритуалы, обычаи, традиции
и т. д.) уже не в полной мере могли справляться с функцией регулирования усложняющихся отношений и связей в обществе;
• право не является заменой или подменой иных регуляторов,
а представляет собой качественно новый социальный регулятор,
вызванный к жизни закономерностями эволюционного развития
человеческого общества;
• поскольку социальная иерархия и существование доминантного иерархического соподчинения представляют собой проявление социальных закономерностей живой природы
1
(не являясь
исключительной особенностью человеческого сообщества), а право (как специфический регулятор поведения людей в обществе)
возникло на определённом этапе развития общества вследствие
социальной потребности в регулировании всё усложняющихся социальных отношений и связей, его (право) нельзя рассматривать
в отрыве от природного предназначения и социальной роли иерархических доминантов конкретного общества. Иными словами, право
возникает там и тогда, где и когда изменившиеся социальные реалии требуют появления нового, специфического социального регулятора. При этом право непосредственно связано с иерархическим
доминантом конкретного общества, поскольку выполняет консолидирующую социальную регулятивную функцию.
Специально необходимо отметить, что социальные регуляторы
выполняют заложенную природой существования данного социума
1
См., например: Дольник В. Р. Непослушное дитя биосферы. Беседы о по ве-
дении человека в компании птиц, зверей и детей. Издание 3-е, дополненное.
СПб.: ЧеРо-на-Неве, Паритет, 2003. С. 192–263.
18
Аверин А. В.
функцию его сохранения (выживаемости). И доминанты (индивидуальные или коллективные) появляются не по прихоти своей
или чужой, а в силу проявления этой самой закономерности социального существования. Социальные регуляторы и доминанты в социуме выполняют одну главную функцию — сохранности социума
в окружающей действительности, которая (действительность) одновременно является и дружественной (позволяющей выживать)
и враждебной (приводящей к гибели). Таким образом, государственные структуры (как результат эволюции доминирующих субъектов живой социальной среды) и право (как новый социальный регулятор, предтечей которого являлись инстинкты, табу, ритуалы,
традиции, обычаи и т. д.) появляются в силу объективных закономерностей (в связи с ростом человеческой популяции и усложнением общественных отношений). Они появляются (по историческим
меркам) одномоментно, имеют такую же сущностную связь, которая наблюдается между ролью доминирующего субъекта в живой
социальной среде (например, льва в прайде) и выработанными
субъектами этой среды правилами поведения, основанными на врождённых и приобретённых инстинктах. Государство и право (как доминант социума и социальный регулятор), возникнув одновременно,
существовать друг без друга не могут (по крайней мере, на сегодняшний день в современной истории нет сколько-нибудь чётких
признаков, которые могли бы свидетельствовать обратное). Таким
образом, право непосредственно опирается на принудительную силу
государства, поскольку нет другого фактора, который мог бы гарантировать существование данного социального регулятора. Государ-
ству необходимо право, поскольку иные социальные регуляторы,
не обеспеченные принудительной силой государства, не могут в полной мере справиться с функцией социальной регуляции в обществе,
которое достигло определённого уровня социально-экономического
развития, вызвавшего к жизни и государство, и право.
Право, как социальный регулятор, содержащее великое множество норм — правил поведения, принципиально не может быть
не системным явлением, поскольку в противном случае теряется
сущностное природное свойство социального регулятора — однообразно упорядочивать поведение субъектов социума. Таким образом, право следует воспринимать как систему правил поведения,
систему юридических норм.
19
Принципы права: проблемы теории и практики
Являясь результатом эволюционного развития человеческого сообщества, право возникает вместе с государством и письменностью. Без внешнего оформления право существовать не может.
Без принудительной силы государства право превращается в простодушные идеи. Без системы правил поведения, охватывающих
круг отношений, принципиально важных для существования государства (но выходящих за рамки тех отношений, для урегулирования которых было достаточно инстинктов, табу, ритуалов, обычаев, традиций и других первородных и первобытных регуляторов
социального поведения, часть которых присуща и животному миру)
то есть без права государство существовать не может; правила поведения (юридические нормы), требующие правового оформления
и получения статуса государственной защищённости, не могут яв-
ляться произвольными, как по сфере отношений, подлежащих правовому регулированию (по социальной значимости отношений)
так и по своему содержанию. И то, и другое зависит от уровня социально-экономического развития конкретного общества, внутренних и внешних условий его существования (с точки зрения
законов социальной природы, в том числе основных инстинктов,
присущих представителям социальной природы), истории его возникновения и развития.
Изложенное, являясь контурами прагматического представления о генезисе права и некоторых основных чертах сущности
права, позволяет исключить разночтение выводов, вытекающих
из осмысления проблем реализации принципов правоприменения вообще и проблемы единообразия правоприменения (как одного из принципов, отражающих системную сущность права)
в частности.
Исключительно важным вопросом проблемы реализации принципов применения права является проблема пределов относитель-
ной самостоятельности (уровня допустимого произвола) правоприменителя
1
.
1
Следует обратить внимание на то, что термин «произвол правоприменителя» в теоретическом плане отличается от публицистического (журналистского) и означает отступление правоприменителя в процессе применения права
от существующих формально определённых правил, регулирующих спорные
отношения (или независимость/произвольность/правоприменительных актов
от правовой регламентации).
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]