Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Преступления в кредитно-банковской сфере. Общая характеристика, виды и методические рекомендации по их расследованию. Учебное пособие для студентов ву
.pdf
Под кредитной организацией понимается юридическое лицо,
которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоя-
1
щим Федеральным законом
. Кредитная организация образуется на
основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
К ним относятся банки, кредитная организация, которая имеет
исключительное право осуществлять в совокупности следующие
банковские операции: привлечение во вклады денежных средств
физических и юридических лиц, размещение указанных средств от
своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности,
срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и
юридических лиц
2
.
Небанковская кредитная организация — ýòî:
1) кредитная организация, имеющая право осуществлять ис-
ключительно банковские операции, указанные в п. 3 и 4 (только в
части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов), а
также в п. 5 (только в связи с осуществлением переводов денежных
средств без открытия банковских счетов) и п. 9 части первой ст. 5
Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;
2) кредитная организация, имеющая право осуществлять от-
дельные банковские операции, предусмотренные Федеральным законом «О банках и банковской деятельности». Допустимые сочетания банковских операций для такой небанковской кредитной организации устанавливаются Банком России
3
.
Небанковскими кредитными организациями являются почтово-
сберегательные учреждения, ломбарды, кредитные товарищества,
кредитные общества, кредитные союзы, финансовые компании,
страховые компании, пенсионные фонды, инвестиционные компании.
Обязательным условием законной банковской деятельности яв-
ляется государственная регистрация. Так, ст. 12 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» указывает на необходимость государственной регистрации кредитных организаций в Центральном банке РФ в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными акта-
1
См.: ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. (с послед-
ними изменениями и дополнениями).
2
Ñì.: Òàì æå.
3
Ñì.: Òàì æå.
41
ми Банка России. Кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» с учетом установленного настоящим Федеральным законом специального порядка государственной регистрации
1
кредитных организаций
.
Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»
кроме необходимой регистрации кредитных организаций устанавливает, что на некоторые виды деятельности необходимо получение
лицензии
2
(специального разрешения).
Лицензируемый вид деятельности — это вид деятельности, на
осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом, в соответствии с федеральными законами, указанными в ч. 3 ст. 1 настоящего Федерального закона и регулирующими
отношения в соответствующих сферах деятельности
3
.
Форма преступного деяния при незаконной банковской дея-
тельности смешанная. Осуществление незаконной банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или специального разрешения (лицензии) происходит как путем активных действий, т.е. выполнения банковских операций без регистрации и/или
без специального разрешения (лицензии), так и путем бездействия,
т.е. невыполнения требований закона по регистрации и/или получению специального разрешения (лицензии) в тех случаях, когда
это обязательно.
Уголовная ответственность за незаконную банковскую деятель-
ность наступает при условии причинения крупного ущерба гражданину, организации или государству либо извлечения дохода в крупном размере. В данном случае ущерб как уголовно-правовая категория является одним из видов общественно опасных последствий
преступления.
Исчисление материального ущерба, причиненного конкретным
преступлением, предусмотренным ст. 172 УК РФ, необходимо на-
1
ФЗ от 8 декабря 2003 г. ¹ 169-ФЗ (см. предыдущую редакцию).
2
Лицензия — специальное разрешение на право осуществления юридическим
лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности
(выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного
электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии
указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного
документа.
3
Статья 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 4 мая 2011 г. ¹ 99-ФЗ.
42
чинать с определения размера причиненных убытков на основании
ст. 15 ГК РФ
1
.
Второе основание, с которым уголовный закон связывает наступление уголовной ответственности за незаконную банковскую деятельность, — это извлечения дохода в крупном размере.
Крупный размер дохода определен в примечании к ст. 169 УК
РФ, где указывается, что под крупным доходом признается сумма,
превышающая 1 млн 500 тыс. руб., особо крупным — 6 млн руб.
С позиции уголовного закона в силу постановления Пленума
Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о незаконном
предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств
и иного имущества, приобретенных преступным путем» ¹ 23 от
18 ноября 2004 г. под доходом следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной
предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.
Связи с тем что законодательное определение дохода в части, касающейся ст. 172 УК РФ, не существует, данную определение дохода
следует отнести не только к ст. 171 УК РФ, но и к ст. 172 УК РФ.
Незаконная банковская деятельность, является длящимся преступлением. Неисполнение обязанности по регистрации и лицензированию перерастает в преступное поведение с наступлением обстоятельств, с которыми закон связывает возникновение уголовной
ответственности.
Незаконная банковская деятельность имеет материальный состав, она считается оконченной с момента наступления общественно опасных последствий, указанных в законе.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым
умыслом по отношению к указанным в диспозиции действиям и
прямым и косвенным умыслом, по отношению к последствиям в
виде причинения крупного ущерба гражданам, организациям или
государству или извлечения дохода в крупном размере.
Разумеется, что положение вины в полной мере распространяется и на все квалифицирующие признаки незаконной банковской
деятельности, предусмотренные ч. 2 ст. 172 УК РФ.
Субъект незаконной банковской деятельности может быть как
специальный, так и общий, вменяемое лицо, как гражданин Российской Федерации, так и лицо без гражданства либо иностранный
гражданин, осуществляющий незаконную банковскую деятельность.
1
Ñì.: Викулин А.Ю. Понятие ущерба в УК РФ: применительно к гл. 22 // Госу-
дарство и право. 1998. ¹ 4. С. 99—103.
43
Специальным субъектом незаконной банковской деятельности
будут являться не только руководители кредитных организаций, но
и лица, на которых возлагается обязанность производить необходимые действия для выполнения законных банковских операций (руководители коммерческих организаций, главный бухгалтер и др.).
Мотивы и цели преступных действий при совершении незаконной банковской деятельности могут быть различными, так как закон не содержит никаких указаний на них.
Квалифицированные признаки увеличивают общественную опасность незаконной банковской деятельности (ч. 2 ст. 172 УК РФ),
если она совершена организованной группой либо сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере.
Осуществление незаконной банковской деятельности организованной группой будет иметь место, если два или более лиц заранее
объединились для того, чтобы заниматься незаконной банковской
деятельностью, и продолжительное время осуществляют такую деятельность: например, открывают счета клиентам, получают вклады,
оформляют соответствующие договоры и т.п. Но при этом к ответственности должны привлекаться лишь те лица, которые участвовали непосредственно в извлечении наживы, а не те лица, которые
принимали участие лишь в производственной деятельности и получали оплату за свой личный труд. При этом следует уточнить, с каким умыслом они осуществляли свою деятельность. Все участники
этой устойчивой группы должны своими действиями так или иначе
участвовать в осуществлении банковской деятельности, осознавая
при этом, что она не зарегистрирована или не лицензирована. Думается также, что участник такой группы должен стремиться к получению дохода от этой незаконной деятельности.
Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств
или иного имущества, приобретенных другими лицами
преступным путем
1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и
199.2 настоящего Кодекса), в целях придания правомерного вида
владению, пользованию и распоряжению указанными денежными
средствами или иным имуществом —
наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года.
2. То же деяние, совершенное в крупном размере, —
44
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода
осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до ста тысяч
рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
3. Деяние, предусмотренное частью второй настоящей статьи,
совершенное:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) лицом с использованием своего служебного положения, —
наказывается принудительными работами на срок до пяти лет
с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере
до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или
иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового
и с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового.
4. Деяния, предусмотренные частями второй или третьей на-
стоящей статьи, совершенные организованной группой, —
наказываются принудительными работами на срок до пяти лет
либо лишением свободы на срок до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы
или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет или без такового.
Примечание. Финансовыми операциями и другими сделками с
денежными средствами или иным имуществом, совершенными в
крупном размере, в настоящей статье, а также в статье 174.1 настоящего Кодекса признаются финансовые операции и другие
сделки с денежными средствами или иным имуществом, совершенные на сумму, превышающую шесть миллионов рублей.
Статья 174.1. Легализация (отмывание) денежных средств
или иного имущества, приобретенных лицом
в результате совершения им преступления
1. Финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате
совершения им преступления (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 настоящего
Кодекса), в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или
иным имуществом, совершенные в крупном размере, —
45
наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода
осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы
на срок до трех лет со штрафом в размере до ста тысяч рублей
или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за
период до шести месяцев либо без такового.
2. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи,
совершенные:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) лицом с использованием своего служебного положения, —
наказываются принудительными работами на срок до пяти лет
либо лишением свободы на тот же срок со штрафом в размере до
пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного
дохода осужденного за период до трех лет или без такового.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй на-
стоящей статьи, совершенные организованной группой, —
наказываются принудительными работами на срок до пяти лет
либо лишением свободы на срок до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы
или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового.
Легализация (отмывание) преступных доходов и их проникно-
вение в легальную экономику в последнее десятилетие получили
широкое распространение во многих странах мира, приобретая международный, транснациональный характер.
Основная опасность легализации доходов, полученных преступ-
ным путем, заключается в возможности их использования в противоправной деятельности, и в первую очередь организованной преступностью, оказания негативного влияния или фактического захвата экономической и политической власти в стране и получения
на этой основе возможностей управления ключевыми сферами
жизни общества, что является серьезной угрозой экономической
безопасности любого государства.
По данным Международного валютного фонда (МВФ), сумма
таких денежных средств, находящихся в обороте различных финансовых систем, составляет от 590 млрд до 1,5 трлн долл. США, что
равно от 2 до 5% валового национального продукта (ВНП) всех
стран мира. По различным экспертным оценкам, основная часть
(до двух третей) доходов, полученных в результате противоправной
деятельности, легализуется посредством неконтролируемого их ввода в гражданский оборот, как правило, путем вклада в развитие незаконного предпринимательства, пятая часть используется для приобретения недвижимости и другого имущества.
46
В условиях происходящих в России социальных перемен особая
роль принадлежит правовым нормам, регулирующим экономические отношения.
Правовой механизм противодействия легализации преступных
доходов в России закреплен в ряде нормативных правовых актов, а
именно в федеральных законах: «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г. ¹ 395-1; «О валютном регулировании и
валютном контроле» от 9 октября 1992 г. ¹ 3615-1; «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 10 июля
2002 г. ¹ 86-ФЗ; Уголовном и Уголовно-процессуальном, а также
Гражданском и Гражданском процессуальном кодексах Российской
Федерации, содержащих основные правовые нормы, направленные
на пресечение деятельности по легализации преступных доходов, и
предусматривающих жесткие карательные санкции за совершение
этих противоправных деяний; инструкции Банка России от 12 февраля 1999 г. ¹ 500-У «Об усилении валютного контроля со стороны
уполномоченных банков за правомерностью осуществления их клиентами валютных операций и о порядке применения мер воздействия к уполномоченным банкам за нарушение валютного законодательства», а также в других законах и подзаконных актах, создающих правовые фильтры на пути легализации преступных доходов.
Одним из основных инструментов борьбы с указанными проти-
воправными деяниями является вступивший в силу 1 февраля
2002 г. Федеральный закон от 7 августа 2001 г. ¹ 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». В ст. 3 указанного
Федерального закона содержится определение понятия «легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем» (т.е.
придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 Уголовного кодекса Российской Федерации).
Принятие вышеуказанного Федерального закона от 7 августа
2001 г. ¹ 115-ФЗ привело к изменению редакции ст. 174 УК РФ.
Так, Федеральным законом от 7 августа 2001 г. ¹ 121-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»» изменена редакция ст. 174 УК РФ, а также введена новая норма — ст. 174.1 УК РФ. Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. ¹ 162-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в
Уголовный кодекс Российской Федерации» редакция указанных
47
статей изменена: исключен порог наступления уголовной ответственности, которым являлся крупный размер финансовых операций
и сделок с легализуемым имуществом (в новой редакции крупный
размер предусмотрен в качестве квалифицирующего обстоятельства
и законодателем определена его сумма, превышающая 6 млн руб.);
исключен такой квалифицирующий признак, как неоднократность
совершения этих деяний; расширен список исключений из числа
предикатных преступлений — ст. 199.1 («Неисполнение обязанностей налогового агента») и 199.2 («Сокрытие денежных средств либо
имущества организации или индивидуального предпринимателя, за
счет которых должно производиться взыскание налогов и (или)
сборов»).
К другим источникам, ориентирующим правоохранительные ор-
ганы в борьбе с данными видами преступлений, следует отнести
также:
• постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября
2004 г. ¹ 23 «О судебной практике по делам о незаконном
предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных
средств или иного имущества, приобретенных преступным
путем» (отдельные его положения будут раскрыты далее в
пособии);
• приказ Генеральной прокуратуры РФ от 19 января 2010 г.
¹ 11 «Об организации прокурорского надзора за исполне-
нием законов о противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма».
В действующей редакции ст. 174 УК РФ предусматривает ответ-
ственность участников легализации «грязных» денег, совершающих
финансовые операции и другие сделки с денежными средствами
или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами
преступным путем. Статьей 174.1 УК РФ законодатель установил
уголовную ответственность лица, получившего в результате совершения преступления денежные средства или иное имущество и совершившего с ним финансовые операции, другие сделки либо использовавшего указанные средства или имущество для осуществления предпринимательской деятельности. Из числа первичных (предикатных) преступлений исключены преступления, предусмотренные ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК РФ.
Несмотря на внесение законодательных изменений, анализ про-
курорско-следственной и судебной практики свидетельствует об
отсутствии единообразного понимания содержания действий, составляющих объективную сторону норм, предусмотренных ст. 174 и
174.1 ÓÊ ÐÔ.
48
Нередко, когда первичными (или предикатными) преступления-
ми являлись разные виды хищений чужого имущества (ст. 158, 159,
160 УК РФ), следователи квалифицировали как легализацию факты
продажи либо иного отчуждения похищенного, а доказывание виновности лица в совершении преступления ограничивалось фиксацией самого факта продажи (отчуждения) похищенного без конкретизации обстоятельств придания имуществу легального статуса.
Так, например, при рассмотрении уголовное дела по обвинению гражданина «А» по ч. 1 ст. 161 и ч. 1 ст. 174.1 УК РФ, который
совершил грабеж — открыто похитил сотовый телефон, а затем
продал его. Государственный обвинитель отказался от поддержания обвинения по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ, правомерно указав, что органы предварительного следствия необоснованно признали легализацией преступных доходов действия, связанные со сбытом похищенного.
Судом по ч. 1 ст. 174.1 УК РФ оправдан гражданин «Б», открыто похитивший у гражданина «В» кошелек, в котором находилось 1000 долл. США. Принимая решение, суд указал, что гражданин «Б» похищенное использовал для себя на приобретение
продуктов питания и спиртного, финансовые операции и другие
сделки с похищенными денежными средствами не совершал, а
также в предпринимательской и иной экономической деятельности их не использовал. Органы предварительного расследования
ошибочно квалифицировали по этой статье трату подсудимым
похищенного.
Очень важно при расследовании выделить непосредственный
объект преступления, что позволит отграничить его от иного состава. Непосредственным объектом преступления, связанного с легализацией доходов, полученных преступным путем, является порядок, регулирующий совершение финансовых операций с денежными средствами и иным имуществом других сделок.
Законодатель в рассматриваемой норме использовал понятия,
заимствованные из других отраслей права (финансовые операции,
сделки, денежные средства, имущество, предпринимательская или
иная экономическая деятельность). К операциям с денежными
средствами или иным имуществом Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» относит действия
физических и юридических лиц с денежными средствами или
иным имуществом, направленные на установление, изменение или
прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей
независимо от формы и способа их осуществления.
49
Определяя предмет рассматриваемых преступлений, следует ис-
ходить из того, что к нему относятся денежные средства, ценные
бумаги в российской или иностранной валюте и иное движимое
или недвижимое имущество. В соответствии с гражданским законодательством понятие «имущество» является собирательным, к нему
относятся как движимые, так и недвижимые вещи (ценные бумаги,
драгоценные камни или металлы, строения, земельные участки,
результаты интеллектуальной собственности и т.д.), а также имущественные права.
Изменяя редакцию ст. 174 и 174.1 УК РФ, законодатель преду-
смотрел криминализацию действий, связанных с совершением операций и сделок с доходами от преступной деятельности независимо
от их размера.
Как показала практика, чаще всего лица, отмывающие преступ-
ные доходы, совершая операции с ними, разбивают их на несколько частей, что дает им возможность уйти от ответственности. Поэтому, с одной стороны, такая позиция законодателя разрешает
проблему, а с другой — отсутствие порога приводит к признанию
преступлением малозначительных действий.
Основываясь на зарубежном опыте (США, Франция, Англия), в
качестве пороговой суммы можно было бы рассматривать размер
операций и сделок, который в соответствии с вышеназванным Федеральным законом от 7 августа 2001 г. ¹ 115-ФЗ позволяет отнести их к подозрительным. Вместе с тем признание того или иного
деяния малозначительным — это вопрос факта и находится в компетенции следствия и суда.
Поскольку цель любой операции по отмыванию денег или ино-
го имущества заключается в том, чтобы наживу от противоправной
деятельности выдать за легальные доходы и получить возможность
их использования, не вызывая подозрений, не случайно в диспозиции статьи законодатель указал лишь те способы отмывания, которые позволяют придать им правомерный (законный) вид.
Понятие и суть сделок, посредством которых совершается лега-
лизация, аналогичны применяемым в гражданском праве, при этом
возможна любая их форма (купля-продажа, аренда, мена, дарение и
т.д.). В соответствии со ст. 153 ГК РФ сделка — это правомерное
действие, которое должно соответствовать требованиям законодательства, и этим она отличается от неправомерных действий — деликтов. Согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не порождает юридических последствий, достижения которых добивались
совершившие ее стороны, а влечет признание ее недействительности. При этом недействительность сделки, если к тому имеются
надлежащие правовые основания, по общему правилу наступает в
50
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]