Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Преступления в кредитно-банковской сфере. Общая характеристика, виды и методические рекомендации по их расследованию. Учебное пособие для студентов ву
.pdf
рушением условий лицензирования либо извлечение при этом дохода в крупном размере может быть только с прямым умыслом.
Как с прямым, так и с косвенным умыслом могут совершаться
незаконные банковские операции, связанные с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству.
Поэтому доказыванию подлежит субъективное отношение лица,
совершившего данное преступление, не только к содеянному, но и
к его последствиям.
Следует внимательно относиться к доказыванию субъективного
отношения к незаконным банковским операциям и подставных
лиц, на которых может быть зарегистрирована организация. Нужно
выяснять, знали ли эти лица, чем будет заниматься организация,
зарегистрированная на их имя, известно ли им было об отсутствии
лицензии на банковскую деятельность, получали ли они какие-либо
вознаграждения и за что именно и т.д.
Устанавливая цели и мотивы совершения данного преступления,
необходимо иметь в виду, что в основном они являются корыстными и что преступление совершается для личного обогащения,
максимальной прибыли, собственной наживы.
При изучении личности виновного подлежат доказыванию все
предусмотренные законом обстоятельства, смягчающие (ст. 61 УК
РФ) и отягчающие (ст. 63 УК РФ) наказание, а также иные обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого. Перечень таких
обстоятельств достаточно подробно регламентирован.
Обязательному установлению и доказыванию по уголовному делу подлежат причины и условия, способствовавшие совершению
преступления, обстоятельства, из-за которых стало возможно осуществление незаконных банковских операций. К таковым могут
относиться, в частности, отсутствие соответствующих мер контроля
за деятельностью данной кредитной организации со стороны ЦБР,
органов власти, органов внутренних дел, налоговой инспекции, обслуживающих территорию, на которой проводились незаконные
банковские операции. Как правило, кредитная организация или
банк занимают отдельное большое помещение или его часть, арендуют или выкупают их, дают рекламу. Все это не должно остаться
вне поля зрения и контроля местных органов власти и правоохранительных органов.
Следователь или орган дознания, а также прокурор обязаны, установив причины и условия, способствовавшие совершению преступления, вносить в соответствующий государственный орган, общественную организацию или должностному лицу представление о
принятии мер по устранению этих причин и условий. Представление должно содержать установленные и проверенные следствием
151
конкретные факты, явившиеся причинами данного преступления, а
также меры, которые следует принять для их устранения.
Собирание доказательств, достаточных для предъявления обвинения. Собирание доказательств для решения вопроса о предъявлении
обвинения и избрании меры пресечения означает деятельность следователя по установлению и проверке фактов, как изобличающих,
так и оправдывающих подозреваемого. Эта работа следователя
включает в себя и неотложные первоначальные следственные действия с момента возбуждения уголовного дела, и последующие
следственные действия в процессе расследования дела. К их числу
относятся проведение аудиторских проверок и ревизий, обыск, выемка, задержание и допрос подозреваемых с предъявлением им актов ревизии или аудиторских проверок, допрос свидетелей (сотрудников и клиентов банка), очные ставки для устранения противоречий в показаниях, назначение и проведение судебно-бухгалтерских,
судебно-экономических, криминалистических экспертиз и т.д.
Первым этапом собирания доказательств является составление
плана расследования с построением следственных версий, что является обязательным не только на первоначальных этапах расследования, но и на более поздних, последующих его этапах в зависимости
от складывающейся на данный момент следственной ситуации.
Применительно к данному виду расследуемого преступления
следователем могут выдвигаться по возбужденному уголовному делу
следующие наиболее характерные версии:
• по розыску скрывшихся со следствия лиц, совершивших пре-
ступление, установлению их возможного места нахождения;
• по установлению сокрытого от следствия незаконно полу-
ченного дохода, банковских счетов как на территории Российской Федерации, так и за рубежом;
• по возможному кругу потерпевших, клиентов, установлению
места их нахождения и обеспечению явки к следователю;
• по механизму извлечения незаконных доходов, каналам их
сокрытия (проведение отдельных банковских операций может быть замаскированным; документация умышленно не
ведется или уничтожается);
• по способам уклонения от налогов;
• по возможности обмана граждан, организацией и государст-
ва при совершении банковских операций.
В зависимости от расследуемого уголовного дела, его объема,
сложности доказывания могут выдвигаться и иные версии (например, проведение законных банковских операций в целях отмывания
денег, полученных в результате преступной деятельности, незаконного оборота наркотиков или оружия и т.д.).
152
Способом собирания доказательств и их источников является
весь комплекс следственных действий, предусмотренных планом
расследования по уголовному делу.
Нужно иметь в виду, что незаконные банковские операции могут проводиться в период, когда все документы, необходимые для
получения государственной регистрации и лицензии, представлены
в ЦБР, однако свидетельство о государственной регистрации и лицензия еще не получены. В соответствии со ст. 15 Федерального
закона «О банках и банковской деятельности» принятие решения о
государственной регистрации и выдаче лицензии или об отказе в
этом производится в срок до шести месяцев с даты представления
всех документов. Именно в это время (до получения государственной регистрации и лицензии) могут осуществляться незаконные
банковские операции, когда необходимые документы для их получения уже имеются у банка или кредитной организации. Осуществление незаконной банковской деятельности может иметь место и до
подачи таких документов для регистрации в ЦБР.
Банки обязаны обеспечивать сохранность вкладов (денежных
средств в рублях или иностранной валюте, размещаемых физическими лицами в целях их хранения и получения дохода) и своевременность исполнения своих обязательств перед вкладчиками.
Правом на привлечение во вклады денежных средств физических лиц обладают только банки, с даты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет. Если же вклады физических лиц принимаются банками с нарушением двухгодичного срока
со дня их государственной регистрации, то эта деятельность охватывается составом преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ,
и следователю необходимо выяснять, в какие сроки осуществлялся
прием вкладов от населения.
Перечень документов, необходимых для государственной регистрации и получения лицензии на осуществление банковских операций, предусмотрен ст. 14 вышеназванного Федерального закона.
Эти документы (заявления, устав, учредительный договор, протокол
собрания учредителей, анкета кандидатов на должность руководителей, сведения о их образовании, судимости и т.д.) желательно
приобщить к уголовному делу. Они могут потребоваться в ходе расследования, например для проверки достоверности этих документов, так как возможна фальсификация, что может свидетельствовать
в определенных случаях об умышленном совершении незаконных
банковских операций, а также для установления и изучения личности организаторов и исполнителей преступления.
Нужно обращать внимание и на то, сообщалось ли кредитной
организацией ЦБР об изменениях в персональном составе ее руко-
153
водителей (в том числе главного бухгалтера), вносились ли изменения в учредительные документы, изменялась ли организационноправовая форма и т.д. Если это не делалось, то причины этого следует выяснять в ходе допросов работников кредитной организации.
В процессе собирания доказательств в отношении сотрудников
филиалов и представительств кредитной организации обязательно
приобщение к материалам уголовного дела положений об их организации, утверждаемых создавшей их кредитной организацией, а
также доверенности последней на право производства тех или иных
банковских операций.
Надо иметь в виду, что ЦБР регистрируются в установленном
порядке только филиалы кредитных организаций с иностранными
инвестициями, работающих на территории Российской Федерации
(представительства других кредитных организаций не регистрируются и открываются с момента уведомления об этом ЦБР).
Филиалы, дочерние организации кредитной организации могут
создаваться с разрешения ЦБР и на территории иностранного государства. Представительства кредитной организации могут создаваться на территории иностранного государства лишь после уведомления ЦБР. Банк России в течение трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении — согласии или отказе.
Если ЦБР не сообщил в трехмесячный срок о принятом решении
относительно создания филиала или дочерней организации на территории иностранного государства, то соответствующее разрешение
считается полученным.
Надзор за деятельностью кредитных организаций осуществляет
ЦБР. Поэтому документы о финансовой, статистической отчетности, заключения аудиторских проверок, бухгалтерские балансы, отчеты о прибылях и убытках кредитной организации следователь
может получить путем производства их выемки в ЦБР, если не
представилось возможным получить их в самой кредитной организации, в отношении которой расследуется дело.
В ходе расследования и собирания доказательств, необходимых
для предъявления обвинения, следует произвести выемку и изучить
положения об исследуемых структурных подразделениях банка,
должностные инструкции, по возможности определить, какие установленные ими правила нарушены, в чем выразилось нарушение,
какие наступили в результате этого последствия.
Для доказывания квалифицирующих признаков незаконной банковской деятельности, в частности совершения преступления организованной преступной группой, в ходе допросов подозреваемых и свидетелей необходимо выяснять количество участников группы, их
154
прежние судимости, наличие предварительного сговора с распределением ролей, разработанного плана действий, методы деятельности
группы, согласованность действий, распределение доходов и т.д.
При наличии филиалов, дочерних организаций и представительства банка или кредитной организации на территории иностранных государств, если с последними имеются договоры о правовой помощи, следователем через Генеральную прокуратуру направляются международные отдельные поручения о производстве
следственных действий. В необходимых случаях организовываются
выезды в командировку за рубеж для производства таких действий
на месте; командировка оформляется через Управление международного сотрудничества МВД России.
Особенности анализа и оценки собранных доказательств на стадии
окончания следствия. На стадии окончания следствия, когда выпол-
нены все возможные следственные действия, произведена проверка
собранных доказательств и их источников, следователь должен проанализировать и оценить их в совокупности. При этом нужно логически сопоставить каждое отдельное доказательство с его источником, выяснить, подкрепляется ли оно или, напротив, опровергается
другими доказательствами. Ни одно доказательство нельзя принимать на веру без тщательной проверки и подтверждения другими
материалами дела. Доказательства должны иметь достоверные, проверенные источники и выстраиваться в единую логическую цепь,
быть прямо или косвенно связанными с фактом незаконной банковской деятельности кредитной организации.
Следует оценить носители доказательственной информации, качество и результаты производства следственных действий, учитывая, что протоколы следственных действий имеют доказательственное значение, только если они выполнены компетентным лицом,
т.е. следователем или органом дознания по его поручению. Необходимо проверить соблюдение процессуального порядка выполнения
следственных действий, соответствие обстоятельств, зафиксированных в протоколе, имевшим место в действительности.
Тщательно следует оценивать достоверность показаний соучастников обвиняемого, свидетелей, потерпевших, так как эти показания в большинстве случаев являются важным и главным источником изобличающей информации.
Вещественные доказательства, документы и заключения экспертов оцениваются, как правило, с точки зрения уже полученных показаний и подтверждают или отрицают информацию, имеющуюся в
показаниях потерпевших, свидетелей и обвиняемых.
Показания свидетелей и обвиняемых лишь в редких случаях
полностью согласуются между собой и складываются вместе с дру-
155
гими доказательствами в единую систему доказательств, подтверждающих предъявленное обвинение.
В ситуациях, когда принятыми мерами противоречия в показаниях свидетелей и обвиняемых устранить не удалось, следователь
должен по своему внутреннему убеждению выбрать и положить в
основу обвинения именно те показания, которые в большей степени отвечают требованиям достоверности, допустимости и достаточности. При этом должны быть убедительно оценены и показаны
причины, по которым отвергаются противоречивые доказательства.
Противоречивая информация, имеющаяся в материалах дела и не
получившая официальной оценки в обвинительном заключении,
нарушает принципы полноты и всесторонности доказывания, рано
или поздно обнаруживается в судебном заседании и может повлечь
за собой возвращение дела на дополнительное расследование.
Изменения показаний участников уголовного судопроизводства
также должны быть оценены следователем; следует указывать причины их изменения и доводы о том, какие именно показания и почему
считаются следствием достоверными. Недостоверность, ложность показаний может быть опровергнута в обвинительном заключении путем
предельной детализации сведений, полученных у допрашиваемого лица, вскрытия противоречий с объективно установленными фактами и
обстоятельствами, путем описания причин ложности показаний и изложения всей системы достоверно полученных доказательств.
Оценка достоверности полученных доказательств, показаний тех
или иных лиц предполагает, что они должны быть достаточно полно и подробно описаны. При этом нужно иметь в виду, что в обвинительном заключении могут быть описаны и оценены только те
обстоятельства, которые зафиксированы в протоколах следственных
действий и других материалах уголовного дела.
На практике нередко встречаются случаи, когда допрашиваемые
лица неоднократно изменяют свои показания, даже указывая причины, по которым они отказались от первоначальных показаний
(подписал протокол не читая, показания были неправильно записаны, показания даны вследствие применения насилия или угроз и
т.д.). При оценке таких показаний следует исходить из того, насколько конкретно и подробно были сообщены обстоятельства совершенного преступления, которые могли стать известными в конкретной ситуации только допрашиваемому лицу. Наиболее достоверными обычно являются первоначальные показания, полученные
вскоре после события преступления, процессуально закрепленные и
подтвержденные другими материалами дела.
Необходимо проверять допрошенных лиц с точки зрения их осведомленности, компетентности и объективности, чтобы у следова-
156
теля не оставалось сомнений в достоверности или ложности показаний допрошенного лица.
Доказательствами могут признаваться (и отражаться в обвинительном заключении) только те обстоятельства и данные, которые
получены и оформлены в соответствии с требованиями уголовнопроцессуального законодательства. Так, например, не могут считаться доказательствами по делу документы, если они приобщены к
уголовному делу без составления протоколов выемки или обыска,
осмотра и вынесения постановления о приобщении к делу в качестве вещественных доказательств.
Вещественные доказательства анализируются и оцениваются в
обвинительном заключении как данные, подтверждающие или опровергающие показания обвиняемых. Примерная схема оценки вещественных доказательств: «...показания обвиняемого подтверждаются (опровергаются) вещественными доказательствами (какими
именно документами), изъятыми в результате обыска, проведенного
в офисе кредитной организации, а также заключением аудиторской
проверки (ревизии, судебно-бухгалтерской экспертизы)». При
оценке вещественных доказательств в качестве обоснования обвинения необходимо исследовать законность их получения и правильность отражения в протоколах следственных действий, в постановлении о признании вещественными доказательствами и приобщении их к уголовному делу.
Оценивая заключение эксперта, необходимо убедиться в его
компетентности и объективности (незаинтересованности в исходе
дела). Следует также обратить внимание на полноту и конкретность
ответов эксперта на все поставленные вопросы, на соответствие
между описанными в заключении промежуточными результатами
исследований и конечным выводом, на научную обоснованность и
апробированность методики исследования, на соответствие выводов
заключения компетенции эксперта, на сопоставимость выводов
экспертного заключения с другими доказательствами, собранными
по делу. Предположительные выводы эксперта можно использовать
только в качестве косвенного доказательства и лишь в совокупности с другими материалами дела.
3.2. Методика расследования преступлений,
предусмотренных ст. 174 и 174.1 УК РФ
Выявление преступлений. В настоящее время возможно исполь-
зование трех схем выявления и расследования преступлений о легализации. В первом случае в процессе расследования первичного
(предикатного) преступления выявляется факт легализации средств,
157
добытых в результате его совершения, и действия обвиняемого дополнительно квалифицируются по ст. 174 (174.1) УК РФ. Во втором
случае уголовное дело возбуждается непосредственно при обнаружении признаков легализации, а уже в процессе его расследования
устанавливается предикатное преступление, при совершении которого получен незаконный доход. В третьем случае уголовное дело о
легализации возбуждается и расследуется при наличии преюдициального факта — после вынесения судом обвинительного приговора
по уголовному делу о предикатном преступлении.
В соответствии с гл. 19 УПК РФ источником информации о
фактах легализации средств, добытых преступным путем, для органов правоохраны могут являться:
1) заявление о преступлении (может поступать от лица, потерпевшего от предикатного преступления, других заинтересованных, а
также незаинтересованных лиц);
2) явка с повинной (на практике встречается редко);
3) иные источники (сведения, полученные в ходе расследования
уголовного дела о предикатном преступлении, сигналы СМИ, результаты оперативно-разыскной деятельности по проверке конкретной информации либо в рамках специальных мероприятий по
пресечению экономической преступности, результаты проверок,
проведенных органами прокуратуры, а также органами государственного контроля. Специальным источником информации о фактах, требующих уголовно-правовой оценки, выступают сведения
Росфинмониторинга).
Как правило, действия, связанные с легализацией преступных
доходов, тщательно маскируются, поэтому выявление признаков
этого деяния требует значительных усилий, времени, а также использования всех возможных механизмов проведения оперативноразыскных мероприятий, направленных на их обнаружение.
До возбуждения уголовного дела при проведении именно таких
мероприятий могут быть получены данные о фактах и способах легализации преступных доходов, месте их нахождения, а также лицах,
причастных к этим деяниям, и иных обстоятельствах легализации.
Выявление признаков легализации возможно не только путем
проверки лиц, непосредственно легализующих доходы, полученные
преступным путем, но и посредством обнаружения организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом и участвующих в легализации, которыми в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. ¹ 115-ФЗ
могут являться: кредитные организации; профессиональные участники рынка ценных бумаг; страховые и лизинговые компании; организации федеральной почтовой связи; ломбарды; организации,
158
осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и
драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий; организации, содержащие тотализаторы и букмекерские
конторы, а также проводящие лотереи и иные игры, в которых разыгрывается призовой фонд между участниками, в том числе в
электронной форме; организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными
фондами.
Результаты планомерных оперативных проверок подобного рода
организаций на предмет их участия в легализации доходов, полученных преступным путем, требуют тщательного анализа и процессуального оформления и могут быть использованы при возбуждении уголовного дела по признакам совершения преступлений, предусмотренных ст. 174 и 174.1 УК РФ. В ходе подобных оперативных
проверок должны быть также установлены лица, чьи средства отмывались через указанные организации, т.е. владельцы этих
средств.
Для выявления фактов отмывания (легализации) денежных
средств или иного имущества, добытых преступным путем, могут
применяться любые оперативно-разыскные мероприятия из числа
закрепленных в ст. 6 Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности». Перечислены в законе и основания для
их проведения — ставшие известными сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного
деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или
совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о
возбуждении уголовного дела (п. 1 ч. 2 ст. 7 Закона). Эта информация может быть установлена и при проведении оперативноразыскной деятельности профилактического характера в целях
обеспечения экономической безопасности Российской Федерации.
Полученные сведения о совершенном преступлении в указанном
случае оформляются рапортом, предусмотренным ст. 143 УПК РФ.
Порядок оформления и передачи результатов оперативноразыскной деятельности следствию, кроме УПК РФ, регламентирован Инструкцией о порядке представления результатов оперативноразыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору
или в суд (утверждена совместным приказом Федеральной службы
безопасности, Министерства внутренних дел, Министерства обороны, Федеральной службы охраны, Федеральной таможенной службы, Службы внешней разведки Российской Федерации, Федеральной службы исполнения наказания, Федеральной службы по контролю за оборотом наркотиков от 7 мая 2007 г. ¹ 9407).
159
В частности, следует иметь в виду, что в соответствии с указанной Инструкцией представление оперативными подразделениями
результатов ОРД органу дознания, следователю, прокурору или в
суд производится на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-разыскную деятельность.
Результаты ОРД могут представляться в виде обобщенного официального сообщения (справки-меморандума) или в виде подлинников соответствующих оперативно-служебных документов. Положениями Инструкции закреплено, что при подготовке и оформлении для передачи органу дознания, следователю, прокурору или в
суд результатов ОРД должны быть приняты необходимые защитные
меры по сохранности и целостности представляемых материалов
при пересылке их в адрес (защита от деформации, размагничивания, обесцвечивания, стирания и т.п.).
Следователь (прокурор) обязан убедиться в том, что представленная информация получена в соответствии с действующим законодательством и ее можно проверить следственным путем (при
проведении допросов, осмотров, экспертных исследований и т.п.).
Следует также учитывать, что источником информации о произведенных операциях и сделках может быть созданная в соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Федеральная служба по финансовому мониторингу Российской Федерации (Росфинмониторинг).
Согласно положению о Федеральной службе по финансовому
мониторингу, утвержденному постановлением Правительства РФ от
23 июня 2004 г. ¹ 307, эта организация является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и координирующим
деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти, которые производят сбор и анализ подозрительной
информации с признаками легализации преступных доходов, поступающей от кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг; страховых организаций и лизинговых
компаний; организаций федеральной почтовой связи, ломбардов;
организаций, осуществляющих скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и
лома таких изделий; организаций, содержащих тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующих и проводящих лотереи,
тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в
том числе в электронной форме; организаций, осуществляющих
управление инвестиционными фондами или негосударственными
160
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]