Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правила поглощения акционерных обществ. Сравнительно-правовой анализ. Монография
.pdf
§ 3. Правило вытеснения миноритарных акционеров
ситуаций п. 8 ст. 84.7 Закона об АО устанавливает, что в случае неисполнения контролирующим акционером обязанности направить
уведомление миноритарным акционерам последние вправе предъявлять требование о выкупе принадлежащих им ценных бумаг с приложением копии представленного держателю реестра владельцев ценных бумаг распоряжения о передаче выкупаемых ценных бумаг контролирующему акционеру. Требование может быть предъявлено в
течение одного года со дня, когда миноритарный акционер узнал о
возникновении у него права требовать выкупа ценных бумаг, но не
ранее истечения 35-дневного срока, представленного контролирующему акционеру для направления уведомления в ОАО.
При определении цены, которую миноритарные акционеры вправе требовать от контролирующего акционера взамен на свои акции,
существует два подхода: миноритарные акционеры вправе продавать
свои акции по цене, предложенной за такие акции в рамках публичной оферты; миноритарные акционеры вправе продавать свои акции
по цене, определяемой экспертами, назначенными судом, или надзорным органом. Здесь Директива ЕС 2004/25 придерживается аналогичного подхода, что и при определении цены при применении
правила вытеснения: при требовании миноритарными акционерами
выкупа своих акций после достижения контролирующим акционером порогового значения в результате обязательного предложения
цена оферты признается справедливой ценой выкупа; при добровольном предложении цена оферты будет являться справедливой ценой выкупа, когда по итогам добровольного предложения были приобретены голосующие акции, составляющие не менее 90% капитала
с правом голоса, указанные в предложении
1
. Британское законодательство несколько изменило этот подход, распространив презумпцию справедливости цены оферты на все публичные оферты: оферент вправе и обязан приобретать акции по условиям оферты или по
другим условиям, согласованным с миноритарными акционерами2.
То есть цена оферты является минимальным ориентиром при опре-
1
См.: Article 16 para. 3, Directive on takeover bids, European Parliament and Council
Directive 2004/25/EC of 21 April 2004 on takeover bids // OJ L 142, 30/04/2004,
at 22.
2
См.: Section 985(2), US Companies Act 2006, at 472.
255
Глава 3. Сравнительно-правовой анализ правил приобретения крупных пакетов акций
делении цены выкупа. Другая цена (как правило, более высокая) может быть установлена соглашением между оферентом и миноритарными акционерами, требующими выкупа.
В соответствии с Законом об АО цена выкупа определяется по
правилам определения цены обязательного предложения. В дополнение к этому цена выкупа не может быть ниже:
1) цены, по которой соответствующие ценные бумаги приобретались
в рамках публичной оферты, в результате которой лицо стало владельцем более 95% общего количества голосующих акций;
2) наибольшей цены, по которой оферент или его аффилированные
лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия оферты, в результате которой оферент стал владельцем более 95% общего количества голосующих акций1. Обязательным требованием российского законодательства является оплата выкупаемых ценных бумаг денежными средствами2.
Контролирующим акционером может быть предложена также альтернативная форма оплаты.
1
См. п. 6 ст. 84.7 Закона об АО.
2
См. абз. 12 п. 2 ст. 84.7 Закона об АО.
256
Заключение
Подводя некоторые итоги работы, следует отметить, что корпоративный контроль является активом, который имеет свою цену. В строго юридическом смысле корпоративный контроль не может являться
предметом сделки, однако часто целью приобретения доли в капитале юридического лица или его активов является фактическое приобретение корпоративного контроля. Способы приобретения корпоративного контроля разнообразны и зависят от того, кто является
контролирующим лицом в акционерном обществе. В условиях концентрации акционерного капитала, когда фактический контроль над
акционерным обществом принадлежит его акционерам, основными
тремя способами приобретения корпоративного контроля являются поглощение (приобретение крупного пакета акций, достаточного
для осуществления контроля), реорганизация в форме слияния или
присоединения, приобретение активов.
В настоящее время достаточно распространенным способом приобретения корпоративного контроля является публичное поглощение, т.е. направление публичной оферты акционерам компании-цели
с предложением продать принадлежащие им акции по определенной
цене. В рамках публичных поглощений сталкиваются интересы разных заинтересованных сторон, которые должны быть сбалансированы. В данном контексте крайне важное значение приобретает определение категории интерес: что это такое, могут ли желания и волеизъявление заинтересованных сторон рассматриваться в качестве
интереса, подлежащего правовой защите? Однозначно, что нет. Интерес в данном случае — это устойчивое явление объективного характера, присущее неограниченному кругу лиц независимо от их ин-
257
Заключение
дивидуальных предпочтений. Среди потенциальных конфликтов
интересов следует особо выделить противоположные интересы покупателя и продавцов акций, нового контролирующего акционера и
миноритариев, которые отказались продавать свои акции, совета директоров компании-цели и ее акционеров.
В зарубежных странах были разработаны две основные модели
правового режима приобретения крупных пакетов акций, которые
содержат разные механизмы разрешения этих конфликтов интересов. Каждая модель основывается на специфической системе сдержек и противовесов и содержит определенный перечень механизмов,
без которых задача разрешения конфликтов интересов будет невыполненной. Речь идет прежде всего о равном обращении ко всем акционерам, обязанности лица направить обязательное предложение
о приобретении акций, если его доля в капитале компании превысила определенное пороговое значение, принятии окончательного решения по направленной оферте только акционерами, возможности
принудительного выкупа акций миноритарных акционеров.
Российская модель правового режима приобретения крупных
пакетов акций основывается на британском опыте, который лег в
основу также Директивы ЕС 2004/25. С учетом особенностей российской правовой и судебной систем именно эта модель наиболее
полно соответствует основным целям принятия специального правового режима приобретения крупных пакетов акций ОАО: защиты
прав и законных интересов миноритарных акционеров и стимулирования корпоративной реструктуризации. В целом, заимствование является полным, т.е. в Закон об АО включены все существенные элементы британского правового режима публичных поглощений. Следовательно, учитываются интересы всех заинтересованных сторон.
При этом законодатель умело приспосабливает институты и нормы
российской действительности. Например, правило невмешательства,
которое утрачивает свою актуальность при высокой концентрации
акционерного капитала, имеет достаточно ограниченное применение в России. С другой стороны, действующий правовой режим приобретения крупных пакетов акций не лишен и существенных недостатков. До недавнего времени один из элементов этого правового
режима — правило вытеснения миноритарных акционеров — могло
применяться отдельно от остальных элементов. Таким образом, этот
временный институт принудительного выкупа акций не был связан с
258
Заключение
публичными поглощениями и никак не входил в систему сдержек и
противовесов, призванную разрешить конфликты интересов в рамках публичных поглощений. Более того, в рамках этого института
существовали широкие возможности для ущемления прав и интересов миноритарных акционеров. Следовательно, в связи с принятием
этого института в комплексе с правилами приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ он оказал достаточно
серьезное негативное влияние на восприятие механизма публичных
поглощений в обществе.
Кроме этого, сравнительно-правовой анализ правил осуществления публичных поглощений показывает целесообразность внесения
некоторых изменений в гл. XI.1 Закона об АО. Это касается совершенствования механизма ценообразования в рамках принудительного выкупа акций, распространения действия правила обязательного предложения на некоторые случаи косвенного приобретения более 30% акций ОАО. Целесообразно также распространение действия
правила обязательного предложения на все акции ОАО, в том числе
и привилегированные акции, не наделяющие их владельцев правом
голоса, сокращение сроков действия добровольного и обязательного предложений, закрепление императивной нормы, в соответствии с
которой в рамках добровольного предложения в случае превышения
количества предложенных к продаже акций количества, которое намерено приобрести оферент, акции будут приобретаться пропорционально заявленным требованиям, и др.
Несмотря на эти недостатки, в целом, следует признать целесообразность и своевременность введения в России специального правового режима приобретения крупных пакетов акций. Он окажет серьезное влияние не только на формирование цивилизованного рынка корпоративного контроля в стране, но и на развитие фондового
рынка, а также на структуру акционерного капитала российских компаний. Это серьезный шаг вперед в направлении создания цивилизованных условий функционирования акционерных обществ и защиты
прав и законных интересов участников корпоративных отношений,
и прежде всего миноритарных акционеров.
259
Приложение
Таблица 1
Структура акционерного (уставного) капитала
промышленных предприятий по данным
обследований независимых организаций
ГУ ВШЭ-1 БЭА РЭБ ИСЭПН
Акционеры
Трудовой коллектив: 40,1 52,5 40,2 31
менеджеры 9,0 17,0 21,0 9
работники 31,1 34,7 27,2 22
Государство, в том числе: 0,4 5,7 7,9 20
федеральный уровень 4,6 3,1 н.д. н.д.
региональный
и местный уровень
Внешние акционеры: 51,5 41,0 43,9 41
российские
нефинансовые
предприятия
российские банки,
инвестиционные
компании, фонды
(из них банки)
иностранные акционеры 3,7 2,9 0,4 2
другие (в основном
физические лица)
Доля,
конец
1998 г., в %
3,0 2,6 н.д. н.д.
13,9 15,1 11,3 22
13,1
(1,3)
20,0 19,3 25,3 14
Примечание: * Некоторое отличие результатов ИСЭПН РАН объясняется спецификой выборки — только предприятия военно-промышленного комплекса.
Источник: Долгопятова Т.Г. Указ. соч., выше прим. 216.
Доля,
начало
2000 г., в %
4,5 7,3
Доля,
начало
2001 г., в %
(0,8)
Доля,
начало
2002 г., в %
(2)
260
Приложение
Таблица 2
Число ОАО, созданных в результате
преобразования государственных
и муниципальных унитарных предприятий
Год 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000
Число 13 547 9814 2816 1123 496 360 258 199
Год 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008
Число 125 125 190 414 396 386 254 98*
Примечание: * Данные приведены на январь–июнь 2008 г.
Источник: Росстат
Таблица 3
Применение правила
обязательного предложения в странах ЕС
Страна Условия, при наличии которых лицо
Австрия • установление прямого или косвенного контроля посредством
приобретения более 30% прав на голосование;
• установление косвенного контроля посредством других прав,
дающих возможность оказать значительное влияние в компаниицели;
• формирование контрольного пакета посредством постепенного
увеличения доли
Бельгия • приобретение 30% прав на голосование;
• установление косвенного контроля над компанией-целью при
определенных обстоятельствах
Великобритания • приобретение 30% или более прав на голосование;
• приобретение прав на голосование лицом (совместно с лицами,
действующими совместно), уже владеющим пакетом от 30% до
50% прав на голосование
Венгрия • приобретение более 25% прав на голосование, при условии,
если ни один другой акционер не владеет более 10% прав на голосовании компании;
• приобретение 33% прав на голосование
обязано сделать обязательное предложение
261
Приложение
Продолжение таблицы
Страна Условия, при наличии которых лицо
Германия Приобретение прямого или косвенного контроля, который опре-
деляется как 30% прав на голосование компании-цели. Обязанность возникает также тогда, когда пороговое значение было преодолено акционерами, участвующими в соглашении о совместном
действии, даже если такое соглашение не связано с приобретением акций компании-цели
Греция • приобретение более ⅓ прав на голосование, или
• приобретение дальнейших 3% или более прав на голосование в
течение одного года в дополнение к пакету, составляющему более
⅓, но менее 50% прав на голосование
Дания Приобретение акций, если приобретатель:
• владеет большинством прав на голосование в компании;
• получает право назначить или уволить большинство членов совета директоров;
• получает право осуществлять контрольное влияние над компанией на основании устава или иного соглашения с компанией;
• контролирует большинство прав на голосование в соответствии
с соглашением с другими акционерами, или
• имеет возможность осуществить контрольное влияние над компанией и владеет более ⅓ прав на голосование
• укрупнение существующего контрольного пакета
Испания Приобретение 30% прав на голосование
обязано сделать обязательное предложение
Италия • прямое или косвенное приобретение более 30% капитала ком-
пании, составляющего акции, предоставляющие право голоса на
общих собраниях акционеров по вопросам назначения, увольнения или ответственности директоров или членов наблюдательного совета;
• приобретение в течение одного года более 3% капитала компании, составляющего акции, предоставляющие право голоса на общих собраниях акционеров по вопросам назначения, увольнения
или ответственности директоров или членов наблюдательного совета, лицом, уже владеющим прямо или косвенно более 30% капитала компании, составляющего такие акции без владения большинством прав на голосование на обычных собраниях акционеров
262
Приложение
Продолжение таблицы
Страна Условия, при наличии которых лицо
Кипр Приобретение 30% прав на голосование
Латвия Приобретение 50% прав на голосование
Литва Приобретение 40% или более прав на голосование
Люксембург Прямое или косвенное приобретение 33,33% прав на голосова-
ние
Мальта Прямое или косвенное приобретение 50% плюс одно право на го-
лосование
Нидерланды Приобретение 30% прав на голосование
Польша Приобретение более 66% прав на голосование
Португалия Приобретение ⅓ прав на голосование (если презумпция контроля
не опровергается) и 50% прав на голосование
Словакия Приобретение 33% прав на голосование
Словения Приобретение 25% прав на голосование
Финляндия Приобретение 30% и 50% прав на голосование
обязано сделать обязательное предложение
Франция • приобретение более 33,33% прав на голосование;
• приобретение по меньшей мере дополнительных 2% прав на голосование в течение менее одного года лицами, являющимися
владельцами пакета от 33% до 50% прав на голосование
Чехия Приобретение 40% прав на голосование
Швеция • приобретение 30% прав на голосование;
• увеличение пакета в 30%, если лицо получило долю в 30% в результате мер, предпринятых компанией или другим акционером
263
Приложение
Окончание таблицы
Страна Условия, при наличии которых лицо
Эстония Обязанность направления обязательного предложения возникает,
когда лицо получает доминирующее влияние над компанией целью и, следовательно:
• владеет большинством голосов в компании, или
• имеет право назначить или уволить большинство членов совета
директоров или исполнительного органа, или
• контролирует самостоятельно большинство голосов в соответствии с соглашением, заключенным с другими акционерами
Источники: Комиссия ЕС, национальные законодательства стран — участниц ЕС.
обязано сделать обязательное предложение
Рис. 1. Глобальные слияния и поглощения по способу оплаты,
в % от общей стоимости сделок*
Примечания: * В расчеты не включены данные о выделениях, обратной покупке собственных акций компанией и обмене активами.
Источник: The Economist. Данные на май 2007 г.
264
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]