Правовое регулирование инноваций в образовании. Монография

его учредительных документах. Доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение бюджетного учреждения.

Следовательно, в качестве вкладов в создаваемые хозяйственные общества образовательные учреждения имеют право без согласия собственника их имущества вносить имущество, которым они вправе распоряжаться самостоятельно60.

Думается закрытый перечень РИД, содержащийся в Законе № 217-ФЗ может привести к ограничению возможностей при создании хозяйственных обществ с целью внедрения имеющихся результатов интеллектуальной деятельности образовательных учреждений. Представляется целесообразным закрепить в законе возможность бюджетных учреждений без согласия собственника их имущества вносить в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества право использования произведения науки, литературы, искусства по лицензионному договору, при условии приобретения исключительного права на такие произведения бюджетным учреждением за счет средств от приносящей доходы деятельности.

Тем не менее, в законе не содержится никаких ограничений по объектному составу относительно вкладов в уставный капитал хозяйственных обществ не бюджетным учреждением, а третьими лицами. Часть их доли может быть оплачена исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, правом использования результатов интеллектуальной деятельности, необходимыми для практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые либо право использования которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного

60 См.: Суханов Е.А. Гражданское право России – частное право / Отв. ред. В. С. Ем. М., 2008. С. 151–462; Царев В. Право самостоятельного распоряжения доходами и имуществом учреждений // Хозяйство и право. 2009. № 7. С. 108–112; и др.

101

общества. Представляется возможным в последнем случае говорить об объектах авторского права в составе уставного капитала хозяйственного общества.

Согласно статье 11.1 Закона РФ от 10.07.1992 № 3266-1 «Об образовании», который утрачивает силу с 1 сентября 2013г., государственные и негосударственные образовательные организации могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации для некоммерческих организаций. П.3 статьи 12 названного закона говорит, что образовательные учреждения могут быть государственными, муниципальными, негосударственными (частными учреждениями, в том числе учреждениями общественных объединений и религиозных организаций). П.4 статьи 12 называет также типы образовательных учреждений, включая учреждения высшего профессионального образования. В соответствии с Федеральным законом «Об образовании», вступающим в силу с 1 сентября 2013г., среди типов образовательных организаций предусмотрена образовательная организация высшего образования. В этой связи следует заметить, что п.8 статьи 27 Федерального закона от 22.08.1996 № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» (утрачивает силу с 1 сентября 2013г.) предоставляет право создания хозяйственных обществ только строго определенной организационно – правовой форме образовательных организаций, а именно – высшим учебным заведениям, являющимся бюджетными образовательными учреждениями, и высшим учебным заведениям, созданным государственными академиями наук. П. 3.1 статьи 5 Федерального закона от 23.08.1996 № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике» (далее – Закон о науке) называет в числе научных организаций, имеющих право создавать хозяйственные общества бюджетные научные учреждения, а также созданным государственными академиями наук научным учреждениям

102

Руководствуясь нормативными положениями указанных выше правовых актов, можно сделать вывод, что правоспособность создаваемых бюджетным научным или образовательным учреждением хозяйственных обществ является специальной (ограниченной) и заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности, исключительное право на которые принадлежит научному учреждению.

Однако, исходя их системного анализа положений ГК РФ (в частности, статьи 49 ГК РФ), можно прийти к заключению, что правоспособность организации может быть ограничена либо законом, либо по соглашению учредителей юридического в его учредительных документах. Действующие федеральные законы не содержат указаний на ограничение правоспособности создаваемых бюджетными учреждениями хозяйственных обществ. В этой связи, у такого хозяйственного общества возникнет ограниченная правоспособность только по желанию учредителей.

Не представляется целесообразным указывать в уставе хозяйственного общества закрытый перечень видов экономической деятельности. Вместе с тем, принимая во внимание формулировку закона № 217-ФЗ в отношении основной сферы деятельности хозяйственных обществ, следует указать в уставе в перечне видов деятельности, которыми разрешено заниматься хозяйственному обществу, деятельность, связанную с практическим применением (внедрением) объектов интеллектуальной собственности.

По общему правилу внесенное в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ право использования РИД не может предоставляться хозяйственными обществами третьим лицам по договору, а также передаваться третьим лицам по иным основаниям, если иное не предусмотрено федеральным законом. Вместе с тем, бюджетное научное (образовательное) учреждение или созданное государственной академией наук научное (образовательное) учреждение вправе привлекать других лиц в качестве учредителей (участников) хозяйственного общества. При этом третьи лица вправе вкладывать в уставный капитал права на РИД не только

103

на основании лицензионного договора, но и по договору об отчуждении исключительного права.

Кроме того, бюджетные учреждения вправе распоряжаться долями

(акциями) в уставном капитале хозяйственных обществ, владельцами которых данные учреждения являются, только с предварительного согласия соответствующих собственников. Относительно право распоряжаться долями

(акциями) в уставном капитале хозяйственных обществ, владельцами которых данные учреждения не являются, закон ограничений не содержит, из чего можно сделать вывод, что внесенное третьими лицами в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ исключительное право на РИД может предоставляться хозяйственными обществами третьим лицам по договору.

Следует помнить, что в случае привлечения соучредителей при создании хозяйственных обществ доля научного учреждения в уставном капитале создаваемого общества должна составлять более 25 процентов для акционерных обществ и более одной трети для обществ с ограниченной ответственностью.

Научное учреждение вправе внести в качестве вклада в уставный капитал только те РИД, в отношении которых у него есть исключительное право.

Объекты интеллектуальной собственности можно классифицировать по способу возникновения прав на них у конкретного субъекта. Следует заметить, что субъекты прав на результаты интеллектуальной деятельности могут быть двух уровней. Во-первых, первоначальным субъектом права на объекты интеллектуальной собственности выступает автор – лицо, создавшее своим творческим трудом произведение, изобретение, полезную модель и пр.

Автором могут быть только физические лица. Все права возникают сначала у автора РИД. Впоследствии исключительное право (а также некоторые виды иных авторских прав в отношении произведения) могут быть переданы третьим лицам по различным основаниям (по договору, в порядке

104

наследования). В этом случае возникает субъект права на РИД второго уровня – правообладатель, который не совпадает с автором в одном лице.

Таковым может быть и юридическое лицо, в частности работодатель,

публично – правовые образования.

В связи с этим в рамках вышеуказанной классификации объекты права интеллектуальной собственности представляется возможным разделить на:

1.РИД и приравненные к ним средства индивидуализации, права на которые возникли в результате их создания.

2.РИД и приравненные к ним средства индивидуализации, права на которые были переданы по договору.

3.РИД и приравненные к ним средства индивидуализации, права на которые возникли в результате выполнения служебного задания.

4.РИД и приравненные к ним средства индивидуализации, права на которые возникли в результате выполнения государственного заказа по государственному контракту

5.РИД и приравненные к ним средства индивидуализации, права на которые возникли при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ.

6.РИД и приравненные к ним средства индивидуализации, права на которые возникли в результате правопреемства.

В уставный капитал создаваемого хозяйственного общества должно вноситься право использования РИД, исключительное право на которые сохраняется за бюджетными учреждениями. При этом право использования РИД должно вноситься в уставный капитал хозяйственного общества на основании решения учредителя (учредителей) о создании хозяйственного общества путем заключения лицензионного договора, заключаемого между бюджетным образовательным (научным) учреждением и хозяйственным обществом после внесения записи о государственной регистрации

105

хозяйственного общества в единый государственный реестр юридических лиц.

Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 17 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О

некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"61 в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент,

объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау".

Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке,

предусмотренном законодательством.

Вместе с тем, согласно п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29

"О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"62 в случае внесения исключительного права в качестве вклада в уставный (складочный) капитал,

помимо указания на это в учредительном документе, необходимо заключение отдельного договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, отвечающего требованиям, установленным частью четвертой ГК РФ, а в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 Кодекса, такой отдельный договор подлежит государственной регистрации. Следовательно,

с введением в действие части четвертой ГК РФ появилась возможность внесения в качестве вклада в уставный капитал обществ не только права пользования РИД, но и исключительного права на РИД в полном объеме.

61Вестник ВАС РФ, N 9, 1996.

62Вестник ВАС РФ", N 6, 2009

106

Однако в силу прямого указания нормы специального закона, данное правило не применяется в отношении бюджетных учреждений, создающих хозяйственные общества.

По объему передаваемых прав лицензионные договоры о передаче права использования РИД делятся на:

неисключительные (простые), по которым лицензиату предоставляется право использования РИД с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам и

исключительные, в соответствии с которыми лицензиату предоставляется право использования РИД без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

На практике заключают также так называемую единственную лицензию, по условиям которой лицензиар вправе использовать соответствующий объект в исключительном порядке, не предполагающим выдачу лицензий третьими лицами и запрещающий использовать переданный по лицензии объект лицензиару.

Проект Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации»63 предлагает ввести запрет лицензиару использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в тех пределах, в которых право использования предоставлено лицензиату по договору на условии исключительной лицензии, если иное не предусмотрено этим договором (абз. 4 п. 1 ст. 1236 ГК РФ в редакции Проекта). Таким

63 Проект Федерального закона № 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012) // Данный документ является проектом Федерального закона, принятым Государственной Думой ФС РФ в I чтении 27 апреля 2012 года // СПС КонсультантПлюс.

107

образом, законодатель идет по пути нормативного ограничения действия исключительной лицензии.

Существенными условиями лицензионного договора являются:

1. Предмет. Определяется путем указания на объект интеллектуальной собственности, право использования которого предоставляется по договору,

с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа,

удостоверяющего исключительное право на такой результат (патент,

свидетельство).

2.Способы использования РИД.

3.При возмездном лицензионном договоре – размер вознаграждения за использование РИД или порядок исчисления такого вознаграждения.

Анализ практического применения лицензионных договоров позволяет провести их классификацию по критерию прав лицензиата, по территории действия, по характеру лицензии и разрешения на дальнейшее коммерческое использование (выдача сублицензий).

По критерию прав лицензиата лицензионные договоры различаются в зависимости от способов переданного использования. Это может быть расширенный объем использования объекта лицензирования, или наоборот,

ограниченный, например, лицензиат получает право только на распространение товара, содержащего запатентованное устройство, но не право его изготовления, либо реализация запатентованного способа в строго определенных сферах деятельности (только образовательных, научных, но не коммерческих).

Статья 1236 ГК РФ устанавливает презумпцию неисключительной лицензии, оставляя за сторонами лицензионного договора право предусмотреть иное. Таким образом, лицензиар может по согласованию с лицензиатом закрепить в договоре передачу права использования на условиях исключительной или неисключительной лицензии. Если договор не будет содержать указание на вид предоставляемой лицензии, считается, что

108

он заключен с сохранением за правообладателем права выдачи лицензий иным лицам, помимо лицензиата.

П.2 статьи 1235 ГК РФ закрепляет обязательность заключения лицензионного договора в письменной форме под страхом его недействительности. Иное может быть предусмотрено только ГК РФ. Данная норма зафиксирована императивно. Таким образом, лицензионный договор,

вслед за договором об отчуждении исключительных прав, подлежит облечению в письменную форму под страхом оказаться недействительным,

что повлечет за собой правовые последствия в виде двусторонней реституции.

По общему правилу лицензионные договоры о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы заключаются в письменной форме. Однако закон допускает заключение указанного лицензионного договора по типу конструкции договора присоединения. Такой вид договоров называют также «оберточными» лицензиями (shrink-wrap license).

В отличие от традиционных лицензионных договоров, согласие на заключение которых выражается путем волеизъявления в письменной форме,

согласием на заключение рассматриваемых лицензионных договоров является совершение конклюдентных действий. Последние заключаются в согласии с текстом пользовательского соглашения при инсталляции программы с материального носителя (диска), скачивании программы с сайта компании – лицензиара.

Согласно п. 2 статьи 158 ГК РФ сделка считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. При этом, однако, сохраняется требование о форме сделки: конклюдентное действие приобретает юридическую силу только для сделок, которые могут быть заключены устно64. Вместе с тем в соответствии с п. 3 ст.434 ГК РФ

64 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. Книга 1. 3-е издание, стереотипное. - Статут, 2001.

109

письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса. Это означает исключение из правил о форме договора, когда письменная форма считается соблюденной только, если конклюдентное действие последует в ответ на письменную оферту. Значит, взаимные конклюдентные действия невозможны при условии, если для договора установлена обязательная письменная форма.

Таким образом, лицензионный договор о предоставлении права использования программы для ЭВМ и базы данных может быть договором присоединения, согласие на заключение которого состоит в начале использования таких программ и базы данных пользователем способом, записанным в условиях договора присоединения.

Подобно действующей редакции Гражданского кодекса РФ Проект Федерального закона № 47538-6 определяет лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, как договор присоединения, условия которого, в частности, могут быть изложены на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем означает его согласие на заключение договора. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной65. Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, предлагается считать безвозмездным, если договором не предусмотрено иное.

В соответствии с пунктом 5 статьи 1262 ГК РФ договоры об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ и переход исключительного права на такую программу к другим лицам без договора подлежат государственной регистрации в Роспатенте.

65 КонсультантПлюс: Правовые новости. Специальный выпуск "Комментарий к проекту изменений Гражданского кодекса Российской Федерации" // Обзор подготовлен специалистами АО "Консультант Плюс"// СПС КонсультантПлюс.

110