Организаторы торгового оборота. Учебное пособие

4. Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота

тера деятельности организаторов торгового оборота, так как существует опасность, что эти субъекты торгового права будут полностью приравнены по своему налоговому статусу к коммерческим структурам, что затруднит или приведет к невозможности осуществления их деятельности в сфере организации торгового оборота.

Следует обратить внимание на то, что законодатель уже предпринимал попытки провести четкую границу между основной уставной деятельностью организаторов торгового оборота и предпринимательской деятельностью. Несколько лет назад в Государственной Думе активно обсуждался проект закона «О порядке использования имущества некоммерческих организаций», при этом в законопроекте закреплялся программный подход к управлению деятельностью этих организаций. Данным законопроектом предусматривалось, что осуществление уставной деятельности неправительственной некоммерческой организацией оформляется в виде программ и проектов, соответствующих приоритетным направлениям деятельности организации, утвержденным ее высшим органом управления. Имущество, безвозмездно полученное неправительственной некоммерческой организацией без указания определенного назначения использования имущества, используется для осуществления любых видов деятельности, соответствующих целям, указанным в уставе неправительственной некоммерческой организации.

Для доходов от предпринимательской деятельности таких организаций был установлен специальный порядок расходования денежных средств, полученных от продажи товаров, возмездного выполнения работ, возмездного оказания услуг. Полученные от таких операций средства приравниваются к целевым поступлениям в случае направления их исключительно на финансирование уставной деятельности. К целевым поступлениям неправительственной некоммерческой организации приравнивались также доходы:

от выполнения ею государственного и (или) муниципального заказа на бесприбыльной основе;

получения доходов в виде процентов, начисленных банком на остаток средств на расчетных (текущих), в том числе валютных, счетах в соответствии с договором банковского счета, а также доходов, образующихся в результате переоценки суммы целевых поступлений в иностранной валюте на валютный счет организации при изменении курса рубля, устанавливаемого Центральным банком РФ по отношению к коти-

23

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

руемым иностранным валютам, или в результате реализации иностранной валюты, являющейся целевым поступлением, по курсу, превышающему курс Центрального банка РФ;

размещения временно свободных средств организаторов торгового оборота по договорам займа, а также депозиты и доходы от ценных бумаг.

Средства, полученные от продажи товаров, возмездного выполнения работ, возмездного оказания услуг, расходуются на компенсацию затрат по этим операциям, на программы, проекты, отдельные мероприятия в соответствии с утвержденными сметами, на благотворительную деятельность, на содержание организации.

Средства, вырученные от продажи имущества, приобретенного на иные доходы, расходуются по решению руководящих органов организации. При этом на оплату труда административноуправленческого аппарата не может быть направлено более 30% вырученных средств.

Не менее 70% средств, полученных от участия в хозяйственных обществах, от сдачи в аренду временно неиспользуемого имущества, депозитов, операций с ценными бумагами и прочих операций, не связанных с уставной деятельностью организации, должны быть направлены на реализацию программ (проектов) или отдельных мероприятий.

Проблема разграничения уставной и предпринимательской (прибыльной, приносящей доход) деятельности возникает не только в России, но является предметом многочисленных дискуссий среди юристов за рубежом. По зарубежному законодательству доходы от производственной деятельности НКО делятся на два основных вида:

1)доходы от связанной деятельности;

2)доходы от несвязанной деятельности.

Основным критерием выступает здесь то, насколько та или иная деятельность соответствует уставным задачам НКО. Однако это различие имеет значение только при решении вопроса о налогообложении.

Критерий «связанности» с задачами организации достаточно гибок, и здесь требуется наличие какого-либо арбитра, который мог бы обосновать его применение. Для определения позиции по отношению к производственной деятельности НКО второй возможностью является составление списка «запрещенных видов деятельности»

24

4. Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота

или, наоборот, «разрешенных видов деятельности». Этот подход более надежен, но при этом необходимо, чтобы данный список периодически пересматривался и обновлялся, чтобы учесть новые виды деятельности в некоммерческом секторе.

Законодатели большинства стран придерживаются того, чтобы коммерческая деятельность разрешалась НКО в очень небольших пределах, так как любая коммерческая деятельность НКО должна быть второстепенна, вторична и, может быть, даже не постоянна. В Бельгии, Италии, Швейцарии прибыльная деятельность НКО ведет к потере статуса организации, освобожденной от налогов. В Испании на занятие коммерческой деятельностью требуется предварительное разрешение соответствующего государственного органа.

К связанной относится деятельность, которая ведется в благотворительных целях.

Например, деятельность, направленная на создание удобств для тех, кто пользуется услугами данной организацией.

Несвязанной считается любая деятельность НКО независимо от направлений, в которых она ведется, осуществляемая для финансовой поддержки НКО.

Такая деятельность может занимать до 30% объема деятельности организации. Несвязанный бизнес обычно ведется через отдельную организацию. Такое положение связано с тем, что если НКО начнут заниматься коммерческой деятельностью, они перестанут быть некоммерческими. В Великобритании, например, бизнес не должен занимать более 10% от всей деятельности некоммерческого общества.

Если коммерческая деятельность совпадает с уставными целями, она признается связанной. В данном случае действует основной принцип, на котором строится зарубежная система, — reasonable (разумность). Под разумностью некоторые исследователи понимают простую целесообразность, прагматичность юридического действия, «соответствие его целей и средств достижения»1. Раз-

1Поротиков А.И. Обычай в гражданском праве // Обычай в праве: сборник. СПб., 2004. С. 275.

25

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

умность — это граница между своими и чужими интересами, которая должна справедливо учитывать интересы как действующего субъекта, так и того, в чьих интересах установлено требование разумности1.

Большинство зарубежных законодательств выделяют несколько правил ее осуществления.

1.Коммерческая деятельность допустима только в той степени, в которой она не отвлекает от основной цели и является прямым следствием некоммерческой деятельности.

2.Она должна проводиться отдельной компанией (предприятием), которая находится в собственности НКО.

3.Отношения между такими компаниями и самой НКО определяют очень жесткие правила.

С учетом зарубежной правоприменительной практики и существующего российского опыта в Концепции совершенствования законодательства о юридических лицах 2009 г.2 предлагалось установить правило, согласно которому если некоммерческие организации собираются активно заниматься предпринимательской деятельностью, она должна быть тоже ограничена характером деятельности этой организации3. Раньше была специальная правоспособность, сейчас большинство цивилистов от нее отходят, но признают необходимость ограничения правоспособности для определенных видов субъектов.

Допустимые виды предпринимательской деятельности должны быть, в частности, прямо записаны в уставных документах для организаторов торгового оборота.

Некоторые ученые считают, что если некоммерческая организация собирается заниматься предпринимательской деятельностью, то она должна иметь уставный капитал, аналогичный, например, капиталу обществ с ограниченной ответственностью, а не участвовать в

1 См.: Емельянов В.И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. М., 2002. С. 120–121.

2Работа над Концепцией начата в соответствии с Указом Президента РФ «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации». См.: <www. prvlaw.ru>.

3Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства в 2009 г. разработан проект Концепции развития законодательства о юридических лицах.

26

4. Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота

торговом обороте «пустышкой», существующей только на собственные членские взносы1.

Налогообложение предпринимательской деятельности организаторов торгового оборота

Напрямую от наличия или отсутствия предпринимательской деятельности организатора торгового оборота зависят некоторые льготы по налогам.

Вопросы налогообложения регулируются Налоговым кодексом РФ.

К налогам, которые взимаются при наличии выручки или осуществлении предпринимательской деятельности, относятся налог на прибыль, НДС, налог на пользователей автодорог, налог на содержание жилищного фонда, акцизы.

Поступления в качестве доходов от предпринимательской деятельности облагаются всеми налогами, как и у коммерческих организаций. Распространенная точка зрения о том, что если доходы от предпринимательской деятельности используются на уставные цели организатора торгового оборота, они освобождаются от налогообложения, ошибочна.

Льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками, включая возможность не уплачивать налог либо уплачивать его в меньшем размере.

Так, в соответствии со ст. 149 НК РФ к числу операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения), отнесены:

доли в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты, опционы);

услуги в сфере образования, за исключением консультационных услуг, а также услуги по сдаче в аренду помещений. Причем реализация некоммерческими образовательными

1См.: Стенограмма выступления Е.А. Суханова на ежегодных научных чтениях памяти профессора С.Н. Братуся (29 октября 2009 г.) // Архив автора.

27

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

организациями товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и приобретенных на стороне подлежит налогообложению независимо от того, направляется ли доход от этой реализации в данную образовательную организацию или на непосредственные нужды обеспечения развития, совершенствования образовательного процесса;

услуги, оказываемые уполномоченными органами, за которые взимается государственная пошлина, все виды лицензионных, регистрационных и патентных пошлин и сборов, таможенных сборов за хранение, а также пошлины и сборы, взимаемые государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами при предоставлении организациям и физическим лицам определенных прав (в том числе платежи в бюджеты за право пользования природными ресурсами);

исключительные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также права на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора;

операции, осуществляемые организациями, обеспечивающими информационное и технологическое взаимодействие между участниками расчетов, включая оказание услуг по сбору, обработке и рассылке участникам расчетов информации по операциям с банковскими картами;

выполнение научно-исследовательских и опытно-конструк- торских работ за счет средств бюджетов, а также средств, образуемых для этих целей в соответствии с законодательством РФ ассоциаций;

передача в рекламных целях товаров (работ, услуг), расходы на приобретение (создание) единицы которых не превышают 100 руб.

Законодательство требует вести раздельный учет операций, подлежащих налогообложению, и операций, освобождаемых от налогообложения.

Это требование связано с тем, что налогообложение предпринимательской деятельности специальных субъектов торгового оборота

28

4. Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота

попадает под такое же налогообложение, как и любых других участников торгового оборота.

Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности некоммерческой организации

Законодательство, помимо уже обозначенных выше ограничений на ведение предпринимательской деятельности, требует, чтобы деятельность, подлежащая лицензированию, была соответствующим образом оформлена. Лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида предпринимательской деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления. Перечень видов деятельности, которыми можно заниматься только на основе лицензии, определяется федеральными законами.

В числе прочих подлежат лицензированию образовательная, медицинская, фармацевтическая, издательская деятельность, платные юридические услуги населению, организация и проведение лотерей.

На получение лицензии влияют идентификационные коды Государственного комитета по статистике, присвоенные НКО в момент ее постановки на учет в Госкомстате. Эти коды используются при получении лицензии на определенные виды деятельности, а также при растаможивании грузов, поступающих в адрес этого юридического лица. Для присвоения кодов управление государственной статистики руководствуется положениями устава организации, в которых отражены те виды деятельности, которые организатор торгового оборота правомочен осуществлять. Обычно это разделы устава «Цели и задачи» и «Права и обязанности».

Каждой организации присваивается уникальный код Общероссийского классификатора предприятий и организаций (ОКПО), который сохраняется за ней на все время ее существования.

С 2000 г. введены в действие Общероссийский классификатор форм собственности (ОКФС) и Общероссийский классификатор организационно-правовых форм (ОКОПФ), принятые постановлением Госстандарта России от 30 марта 1999 г. № 971. При этом в

1Сообщение Госкомстата РФ «О замене кодов общесоюзных и отраслевых классификаторов СОАТО, СООГУ, КФС, КОПФ в ЕГРПО на коды общероссийских классификаторов ОКАТО, ОКОГУ, ОКФС, ОКОПФ» // СПС «Гарант».

29

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

Единый государственный реестр юридических лиц по каждой организации, учтенной ранее в его составе, могут быть внесены соответствующие изменения. Любой организатор торгового оборота может обратиться в территориальный орган статистики по месту своего нахождения для получения информационного письма, содержащего измененные коды.

Каждому организатору торгового оборота может быть присвоен в соответствии с разд. 70 «Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями» один из следующих кодов:

85 — потребительские кооперативы;

83 — общественные и религиозные организации (объединения);

88 — фонды;

96 — некоммерческие партнерства;

97 — автономные некоммерческие организации;

93 — объединения юридических лиц (ассоциации и союзы);

77 — ассоциации крестьянских (фермерских) хозяйств;

89 — прочие некоммерческие организации.

За получением лицензии организатор торгового оборота обращается в государственный орган, который уполномочен на ведение лицензионной деятельности1.

Для получения лицензии представляются следующие документы:

заявление о выдаче лицензии с указанием наименования и организационно-правовой формы, юридического адреса и номера расчетного счета организации, а также вида деятельности и срока действия лицензии;

копии учредительных документов;документ, подтверждающий оплату рассмотрения до-

кумента;справка налогового органа о постановке на учет.

В зависимости от специфики деятельности в положении о лицензировании соответствующего вида деятельности может быть предусмотрено предоставление иных документов, например, аттестатов, подтверждающих необходимую квалификацию сотрудников, сертификатов и проч.

1Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3430 (с послед. изм.).

30

5.Основные функции специальных субъектов товарного рынка

5.Основные функции специальных субъектов товарного рынка

Понятие и основные функции организаторов торгового оборота

Еще в дореволюционном праве выделялись две функции участников торговли, применительно к торговому персоналу купца — «приказчики», деятельность которых состоит в совершении сделок, и «служащие по торговле», деятельность которых «направлена к содействию торговле»1.

 Таким образом, участники торгового оборота, выполняющие вспомогательную роль содействия торговле и организующие торговлю, появились еще в русском праве.

Рассматривая организационную функцию в составе торгового оборота, следует отметить, что в современной России существует лишь законодательное определение организатора торговли, которое дается в ст. 9 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»2.

Согласно этой статье организатором торговли на рынке ценных бумаг является юридическое лицо — профессиональный участник рынка ценных бумаг (имеющий соответствующую лицензию), осуществляющий предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.

В качестве организаторов торговли на рынке ценных бумаг могут выступать как фондовые биржи, так и организаторы внебиржевой торговли ценными бумагами, а также валютные и товарные биржи, имеющие фондовые отделы. Организаторы торговли могут выступать в сделке от своего имени и за свой счет, а также за счет участников при поступлении от них заявок. К организаторам торговли применяются дополнительные требования, связанные с раскрытием информации, а также другие ограничения, предусмотренные действующим законодательством.

1См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. С. 88.

2СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918 (с послед. изм.).

31

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

По аналогии с этим определением организатором торгового оборота можно считать юридическое лицо, осуществляющее предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению договоров между участниками товарного оборота. Причем достаточно часто в юридической литературе высказывается точка зрения, что организатором торговли может быть исключительно некоммерческая организация. Это относится как к оптовой торговле, так и к организации тендерных закупок1. Например, утверждается, что осуществлять маркетинговую деятельность могут лишь некоммерческие организации, зарегистрированные в качестве автономных некоммерческих организаций и некоммерческих партнерств.

Как показывает мировой опыт, оптовая торговля в мегаполисах делится между тремя группами операторов: 60% рынка принадлежит оптово-розничным сетям; торговые посредники (агенты, брокеры, комиссионеры) занимают до 15% рынка; и 25% принадлежит подконтрольным государству организаторам торгового оборота — оптовым продовольственным рынкам, ярмаркам2.

ВМоскве доля организаторов торгового оборота составляет только 1%, зато посредникам принадлежит 35% рынка. Фактически больше трети (а по некоторым оценкам более половины) оптового рынка продовольствия городскими властями не контролируется.

Врезультате только на оптово-розничных рынках Москвы, по оперативным данным Министерства внутренних дел РФ и Федеральной службы налоговой полиции, потери бюджета составляют более 3 млрд руб.3

Вюридической литературе нет единства в понимании и употреблении терминов «задачи» и «функции». Функция (от лат. functio — исполнение), по определению энциклопедического словаря, представляет собой обязанность, круг деятельности, внешнее проявление

1См.: Писцов Г.И. Определение налоговой базы по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок (комментарий к статьям 301–305 НК РФ) // Бухучет ценных бумаг. 2002. № 1; Ганущак Ю. Слишком прозрачная для коррупции — именно такая финансовая среда возникнет на Украине в случае широкомасштабного воплощения идеи тендерных закупок // Зеркало недели. 2002. № 33.

2См.: Подшибякин А., Торочешникова М. Finita la comedia: закат «дикой торговли» // Бизнес-журнал. 2002. № 4.

3См.: Любавина Е. Базару — нет (Москва готовит реформу оптового рынка) // КоммерсантЪ. 2002. 27 марта.

32