Организаторы торгового оборота. Учебное пособие

3.Порядок создания юридических лиц — организаторов торгового оборота

2)государственных корпораций (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).

Российская Федерация в качестве единственного учредителя может быть инициатором создания государственных учреждений (ст. 120 ГК РФ и ст. 9 Закона о некоммерческих организациях) и государственных корпораций (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях). Для всех остальных форм некоммерческих организаций государство может выступать в качестве инициатора через государственные органы или созданные им юридические лица.

Государственная регистрация организаторов торгового оборота

Организаторы торгового оборота подлежат государственной регистрации в соответствии с Законом о государственной регистрации1 с учетом установленного специальными законами порядка государственной регистрации. Решение о государственной регистрации принимает Министерство юстиции РФ или его территориальный орган2. Формы документов, необходимых для соответствующей государственной регистрации, определены Правительством РФ3. Документы, необходимые для государственной регистрации организатора торгового оборота, представляются не позднее чем через три месяца со дня принятия решения о создании такой организации.

1Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3431 (с послед. изм.).

2Административный регламент исполнения Министерством юстиции РФ государственной функции по принятию решения по государственной регистрации некоммерческих организаций утвержден приказом Минюста России от 31 марта 2009 г. № 96 // Российская газета. 2009. 30 апр.

3Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2586 (с послед. изм.). Форма заявления о государственной регистрации некоммерческой организации при ее создании утверждена постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. № 212 // СЗ РФ. 2006. № 17 (ч. 2). Ст. 1869 (с послед. изм.).

13

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

Для государственной регистрации организатора торгового оборота подаются следующие документы (ст. 12 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц»):

1)заявление, подписанное уполномоченным лицом (далее — заявитель), с указанием его фамилии, имени, отчества, места жительства и контактных телефонов;

2)учредительные документы (устав, учредительный договор) в трех экземплярах;

3)решение о создании организации и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах;

4)сведения об учредителях в двух экземплярах;

5)документ об уплате государственной пошлины;

6)сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа организации, по которому осуществляется связь с некоммерческой организацией;

7)при использовании в наименовании некоммерческой организации личного имени гражданина, символики, защищенной законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, а также полного наименования иного юридического лица как части собственного наименования — документы, подтверждающие правомочия на их использование;

8)выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иной равный по юридической силе документ, подтверждающий юридический статус учредителя — иностранного лица.

Документы иностранных организаций должны быть представлены на государственном (официальном) языке соответствующего иностранного государства с переводом на русский язык и надлежащим образом удостоверены.

Регистрирующий орган при отсутствии оснований для отказа в государственной регистрации организации не позднее чем через 14 рабочих дней со дня получения необходимых документов принимает решение о государственной регистрации организатора торгового оборота и направляет документы, необходимые для включения организации в Единый государственный реестр юридических лиц. Орган, принявший решение о государственной регистрации организации, не позднее трех рабочих дней со дня получения информа-

14

3. Порядок создания юридических лиц — организаторов торгового оборота

ции о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи об организации выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации.

Устав организатора торгового оборота должен содержать следующие разделы:

1)наименование, содержащее указание на характер деятельности и организационно-правовую форму;

2)предмет и цели деятельности;

3)порядок управления деятельностью;

4)сведения о филиалах и представительствах;

5)права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены и выхода (только для организаций, предусматривающих членство);

6)источники формирования денежных средств и иного имущества;

7)порядок внесения изменений и дополнений в устав;

8)порядок реорганизации и (или) ликвидации.

Для создания союза (ассоциации) необходим помимо стандартного набора документов учредительный договор. Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

В учредительном договоре помимо положений, отраженных в протоколе, учредители могут определять порядок совместной деятельности по созданию союза (ассоциации), условия передачи имущества в его собственность и формы участия каждого из учредителей в его деятельности. Учредительный договор союза (ассоциации) представляет собой отдельный тип учредительного договора, который значительно отличается от учредительного договора хозяйственного общества. Даже если он включает обязательства учредителей по передаче союзу (ассоциации) имущества или имущественных прав, он не должен содержать права учредителей на получение доходов от переданного имущества. Учредительный договор подписывается всеми учредителями — уполномоченными на то представителями юридических лиц — с указанием места, времени, номера государственной регистрации организации и ее юридического адреса.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Местом нахож-

15

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

дения юридического лица является место нахождения его органа управления1.

Юридический адрес означает, что по этому адресу производится государственная регистрация организатора торгового оборота, и он является официальным местом нахождения данного юридического лица. Юридический адрес может не совпадать с почтовым и фактическим адресом и местом нахождения его руководящего органа.

По юридическому адресу обращаются представители государственных органов с запросами о деятельности НКО и кредиторы в случае возникновения претензий к нему.

Выбор организационно-правовой формы влияет на многие вопросы деятельности НКО. Разрабатывая учредительные документы организации, следует учитывать, что далеко не все вопросы деятельности могут решаться учредителями произвольно. Например, в организации, основанной на членстве (некоммерческое партнерство, ассоциация), высшим руководящим органом может быть только коллегиальный орган — общее собрание (конференция, съезд) членов организации.

При определении организационно-правовой формы НКО необходимо руководствоваться:

1)целью создания и деятельности организации;

2)целесообразностью наличия (отсутствия) членов;

3)предпочтительным порядком формирования и полномочиями руководящего органа;

4)желательным порядком управления имуществом.

В настоящее время идет активное обсуждение вопроса об ужесточении государственной регистрации и усилении ответственности органов и учредителей, в том числе некоммерческих организаций.

Существует англо-американский подход к регистрации юридического лица — либеральный подход к процедуре создания юридического лица и жесточайший контроль со стороны налоговых органов за деятельностью, предоставлением отчетности и штрафами за недостоверную отчетность. В германской системе юридическое лицо создается с уставным капиталом в 25 тыс. евро (17 тыс. евро у голландцев), но с момента создания этого юридического лица учреди-

1Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

16

4. Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота

тели начинают нести личную неограниченную солидарную ответственность. Таким образом, предъявляются жесткие требования при создании юридического лица и полная свобода в дальнейшем. Современные российские предприниматели хотят либеральный подход к регистрации совместить с либеральным подходом к функционированию.

4.Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота

Правоспособность организаторов торгового оборота, как уже было отмечено, предполагается целевой (специальной), допускающей их участие лишь в определенном, ограниченном круге коммерческих правоотношений. Отсюда следует вывод, что организаторы торгового оборота участвуют в торговом обороте в качестве специальных субъектов, целью которых является не совершение сделок, а создание условий для совершения сделок другими участниками торгового оборота. Эти организации являются коммерческими по своей роли в структуре рынка, по своему торговому предназначению и некоммерческими по своей природе и организационно-правовой форме.

Особенно важным в связи с этим во избежание подмены одних участников торгового оборота другими является вопрос о предпринимательской деятельности организаторов торгового оборота.

Гражданский кодекс РФ в ст. 2 определяет предпринимательскую деятельность как «самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг».

Из этого определения предпринимательской деятельности вытекают следующие ее существенные характеристики.

Самостоятельная деятельность, т.е. деятельность, которую могут осуществлять только зарегистрированные юридические лица. Деятельность, осуществляемая в рамках структурного подразделения организатора торгового оборота, признается осуществляемой от имени самого организатора.

Осуществляемая на свой риск деятельность ведется силами самой организации, за счет использования ее имущества, и ответ-

17

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

ственность за осуществление предпринимательской деятельности несет сам организатор торгового оборота.

Целью деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, служит извлечение прибыли. Прибыль в данном случае определяется как разница между доходами от ведения предпринимательской деятельности и расходами, произведенными для получения этих доходов. Причем целью является систематическое получение прибыли, а не единичные, разовые случаи.

Прибыль в результате такой деятельности должна быть получена от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Только в том случае, если деятельность организации удовлетворяет всем вышеперечисленным признакам, она признается предпринимательской деятельностью.

Организаторы торгового оборота, будучи в большинстве своем некоммерческими организациями, могут заниматься предпринимательской деятельностью до того предела, пока их основной функцией остается реализация уставных целей, ради которых они созданы. Предпринимательская деятельность организатора должна носить дополнительный характер по отношению к основной уставной деятельности, в частности, способствовать созданию материальной базы этого юридического лица, которая предоставит ему возможность выполнять свои уставные задачи. Если же их основной функцией становится осуществление собственно предпринимательской деятельности, а уставные цели отходят на второй план, то некоммерческая организация уже практически ничем не отличается от коммерческой организации, которая часть своих средств передает на некоммерческие цели, а это в конечном счете противоречит закону (ст. 50 ГК РФ).

Действующее законодательство предъявляет два основных требования к предпринимательской деятельности организаторов торгового оборота:

она должна служить достижению уставных целей, способствовать их реализации, расширять возможности организатора для выполнения своих уставных целей и задач;

она должна по своей направленности соответствовать уставным целям.

18

4. Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота

Установление пределов, в которых организатор торгового оборота вправе осуществлять тот или иной вид предпринимательской деятельности, должно происходить в каждом конкретном случае с учетом уставных целей, данных бухгалтерских и иных финансовых документов, анализа отчетов о его практической деятельности. Границы определяются тем, что, во-первых, предпринимательская деятельность должна осуществляться в рамках уставных задач, и во-вторых, она не должна превращаться в основную целевую деятельность. Последнее не означает, что предпринимательская деятельность не может быть основным источником формирования собственности данного юридического лица. Образующаяся прибыль организаторов торгового оборота используется исключительно в уставных целях, т.е. на организацию торгового оборота. По сведениям Росстата, как минимум 20 тыс. некоммерческих организаций, ведущих собственную разрешенную законом предпринимательскую деятельность, будучи исправными налогоплательщиками, существенно пополняют государственную казну.

Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота приносит им доход, который с точки зрения налогового законодательства составляет прибыль, образующуюся как результат превышения доходов над расходами.

В действующем законодательстве существует запрет для организаторов торгового оборота, учрежденных на основе членства, на перераспределение доходов от предпринимательской деятельности между членами или участниками этих организаций. Доходы не могут быть использованы для получения прибыли ее учредителями или членами этой организации, и никакая часть имущества общественного объединения не может быть передана учредителям или членам общественного объединения иначе как в порядке оплаты продукции, работ или услуг на равных условиях с другими лицами.

Однако это не означает, что лица, работающие в штате такой организации, не должны получать вознаграждение за свою работу или члены и учредители не могут работать на оплачиваемой работе. На оплату труда работников организатора торгового оборота могут и должны идти средства, поступающие в качестве доходов от предпринимательской деятельности.

Возможно, стоит предложить ввести в законе ограничения на уровень оплаты труда для сотрудников организаторов торгового обо-

19

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

рота — некоммерческих организаций, ограничив его определенным пределом: например, расходы на содержание административноуправленческого аппарата должны составлять не более 15–30% от общей суммы расходов. В этих пределах организатор торгового оборота может самостоятельно определять, какое количество оплачиваемых работников ему необходимо.

Исходя из анализа действующего законодательства, можно сделать вывод, что к предпринимательской деятельности относятся:

производство товаров;выполнение работ;оказание услуг;

реализация основных фондов и иного имущества;долевое участие в деятельности других юридических лиц;сдача имущества в аренду;проведение платных мероприятий;

получение доходов по акциям, облигациям и иным ценным бумагам и т.п.

В отличие от коммерческих организаций, которые обладают общей правоспособностью, организаторы торгового оборота обладают специальной правоспособностью, т.е. они не всегда бывают вправе осуществлять любую планируемую деятельность, совершать предполагаемые сделки. Основным документом для определения правоспособности является устав. Следует обратить внимание на то, что в учредительных документах организатора торгового оборота должны быть определены предмет и цели деятельности, и выходить за рамки этих целей эта организация не может.

Основываясь на принципе специальной правоспособности, законодатель устанавливает ограничения для организаторов торгового оборота в связи с заключением отдельных видов договоров. Следует учитывать, что некоторые договорные модели могут быть использованы только ограниченным кругом организаций.

Например, по договору поставки поставщиками могут выступать только предприниматели; по договору розничной куплипродажи только предприниматель может выступать в качестве продавца.

Одним из участников договора банковского вклада непременно является банк или иная кредитная организация.

Только коммерческие организации могут заключать следующие договоры:

20

4.Предпринимательская деятельность организаторов торгового оборота

1)договор финансирования под уступку денежного требования (ст. 824 ГК РФ);

2)договор коммерческой концессии (франчайзинга) (ст. 1027 ГК РФ);

3)публичные договоры (ст. 426 ГК РФ), к которым относятся:договор перевозки транспортом общего пользования

(ст. 789 ГК РФ);договор складского хранения, заключаемый складом об-

щего пользования (ст. 908 ГК РФ);договор хранения вещей в камерах транспортных органи-

заций (ст. 923 ГК РФ);

договор личного страхования (ст. 927 ГК РФ);договор розничной купли-продажи (ст. 492 ГК РФ).

Особенно важным является то, что организаторы торгового оборота не могут заключать договоры поставки и розничной куплипродажи в качестве поставщика или продавца. Следовательно, организатор является участником торгового оборота, частично исключенным из собственно торговой операции, заключающейся в виде договоров поставки и розничной купли-продажи. Договоры купли-продажи не розничного характера эти организации заключать вправе. Они также могут выступать покупателями по договорам поставки.

Различие между предпринимательской деятельностью некоммерческой организации и деятельностью коммерческой организации

Различия между предпринимательской деятельностью организатора торгового оборота и деятельностью коммерческих организаций наглядно представлены в таблице 1.

Одной из актуальных проблем, требующих разрешения на законодательном уровне, является недостаточно четкое разделение основной уставной некоммерческой деятельности организаторов торгового оборота и разрешенной законом предпринимательской деятельности, недостаточная прозрачность их финансовой отчетности, а также то, что налоговое законодательство и подзаконные акты недостаточно учитывают особенности и некоммерческий характер деятельности организатора торгового оборота. С одной стороны, это

21

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

приводит к тому, что некоторые субъекты используют статус некоммерческих организаций и, пользуясь недостатками законодательства, уходят от налогообложения. С другой стороны, даже существующее налоговое законодательство не полностью учитывает некоммерческий характер основной деятельности организаторов торгового оборота, что, по мнению экспертов, требует внесения соответствующих изменений в Налоговый кодекс РФ.

Таблица 1

Соотношение основной и предпринимательской деятельности некоммерческих организаций

Активное развитие российского налогового законодательства требует учета бесприбыльного с экономической точки зрения харак-

22