Организаторы торгового оборота. Учебное пособие

1. Торговый оборот и специальные субъекты коммерческого права

Одним из важнейших принципов любого предпринимательства является следующий принцип: «Прежде чем начинать производство товара, надо организовать его сбыт»1.

Посредническая деятельность

Посредническая деятельность — действия посреднических организаций по приобретению, перераспределению товара или по выполнению отдельных операций с товаром в интересах участников торгового оборота.

Участники торгового оборота

Главный субъект — торговое общество или торговец. Во всех торговых кодексах зарубежных стран есть отдельный раздел, посвященный торговым обществам и товариществам (исключение — Единообразный торговый кодекс США).

Круг участников торгового оборота обладает своей спецификой — он Lже, чем круг субъектов гражданского права. Так, среди юридических лиц различают две основные группы: коммерческие организации и некоммерческие организации2. Основную часть участников торгового оборота составляют коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации участвуют в торговом обороте ограниченно. В основном они выступают в роли покупателей, а не продавцов. Реализовывать товар они могут только в рамках целей, предусмотренных их уставами.

Вряд ли можно согласиться с теми исследователями, которые определяют некоммерческие организации как юридические лица, «ставящие перед собой неэкономические задачи»3. Более корректным подходом к анализу зарубежного законодательства в отношении этих организаций можно считать перевод их наименования «nonprofit», т.е. как бесприбыльные корпорации, но не как непредпринимательские4. Структура формирования дохода в этих организаци-

1Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С. 65.

2См.: Там же. С. 36.

3Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. М., 2003. С. 208.

4Так в законах отдельных штатов о бесприбыльных корпорациях в США.

3

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

ях совершенно иная, чем в коммерческих организациях. Российский закон не только не запрещает некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, но предписывает занятие предпринимательством для таких организаций в строгих рамках с соблюдением всех законодательных ограничений (ГК РФ1, Закон о некоммерческих организациях2).

Некоммерческие организации играют значительную роль в развитии российской экономики. Такие некоммерческие организации, как биржи, торгово-промышленные палаты, ассоциации промышленников и предпринимателей, выполняют очень важную функцию формирования и развития товарного рынка в нашей стране. Именно благодаря некоммерческим организациям в торговом обороте происходит становление цивилизованной структуры товарного рынка.

По состоянию на 2009 г. из четырех миллионов юридических лиц некоммерческих организаций чуть более 600 тысяч — это 6,5% от числа юридических лиц, значащихся в реестре. Такое же соотношение и в западноевропейских странах. Таким образом, эти специальные субъекты составляют довольно заметный сектор экономики современных государств.

Большинство исследователей коммерческого права относят некоммерческие организации к специальным субъектам торгового оборота, часть из них выступают в роли организаторов товарного обращения.

Цель организаторов торгового оборота не в совершении сделок, а в создании условий и возможностей для совершения торговых операций другими участниками торгового оборота. Эти организации являются коммерческими по своей роли в структуре рынка, по своему торговому предназначению и некоммерческими по своей природе и организационно-правовой форме, так как они создаются не для извлечения прибыли, а для создания условий для реализации товара другими субъектами.

1Некоммерческой организацией признается юридическое лицо, не имеющее извлечения прибыли в качестве основной цели и не распределяющее полученную прибыль между участниками этой организации.

2Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145 (с послед. изм.).

4

2. Специальные субъекты торгового оборота — организаторы товарного рынка

Характерной чертой развития оптовой торговли в развитых странах стало повышение степени концентрации оптового оборота. В результате крупные независимые оптовые фирмы превратились в организаторов торгового оборота в стране1.

2.Специальные субъекты торгового оборота — организаторы товарного рынка

Важным вопросом для определения правового статуса организаторов торгового оборота является определение их правоспособности. Некоммерческие организации обладают так называемой специальной правосубъектностью. Общая правосубъектность определяется законодательством как возможность совершать любые действия, кроме тех, которые запрещены законом. Специальная правосубъектность, напротив, принципиальное значение придает определению круга тех действий, которые организации разрешены. Это связано с тем, что организация, обладающая такой правосубъектностью, не вправе производить иные, кроме разрешенных, действия. Перечень возможных для такой организации действий приводится в ее учредительных документах или в законе. Именно поэтому специальная правосубъектность имеет еще название «уставная»2.

Разделяя правоспособность на общую и специальную, необходимо иметь в виду тот факт, что в содержание правоспособности входят не конкретные права и обязанности, а лишь потенциальная возможность их приобретения. В этом отношении весьма убедительной представляется точка зрения Н.В. Козловой, которая критикует позицию В. Кудашкина, утверждая, что «при регулировании тех или иных правоотношений субъектов гражданского права, имеющих специальную правоспособность, необходимо правильно понимать

юридическую природу их правоспособности и правовое основание —

регулируется ли она разрешительным порядком в сфере действия об-

1См.: Проект Стратегии развития торговли в Российской Федерации на 2010–2015 годы и период до 2020 года // <http://www.minprom.gov.ru/activity/ trade/strateg/0>.

2См.: Нефедов Д.В. О юридической природе банковской правосубъектности // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права: сб. науч. тр. Вып. 3. СПб., 2000. С. 86.

5

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

щего запрета или же общедозволительным порядком в сфере действия общего дозволения»1. В. Кудашкин имеет в виду, что, с одной стороны, если юридическое лицо, например, получает лицензию на осуществление деятельности, не запрещенной законом, то этой лицензией оно как бы легитимирует (реализует) уже имеющуюся правоспособность. Государство подтверждает факт участия данного субъекта в коммерческом обороте. В этом случае лицензия устанавливает специальную правоспособность, а поэтому сделки, не соответствующие ее содержанию, могут быть признаны недействительными судом в силу ст. 173 ГК РФ. С другой стороны, если закон запрещает все юридические действия, кроме прямо разрешенных, в этом случае юридическое лицо не легитимирует свою правоспособность, так как наделяется специальной правоспособностью в сфере осуществления только тех действий, которые прямо разрешены. Поэтому сделки, противоречащие содержанию специальной правоспособности в сфере действия общего запрета, являются ничтожными в силу несоответствия закону или иному нормативному акту (ст. 168 ГК РФ). Следовательно, «в сферах действия локальных и общих запретов правоспособность может быть только специальной», а «в сферах действия общих дозволений правоспособность может быть только общей (универсальной)»2.

Представляется, что данный вывод не вполне обоснован, так как автор смешивает разные правовые явления и понятия. Попытаемся обосновать данное положение.

Во-первых, смешиваются понятия специальной правоспособности юридического лица и ограничения правоспособности юридического лица.

Во-вторых, категория правоспособности понимается автором не как юридически закрепленная возможность обладать гражданскими правами и обязанностями, а как совокупность уже существующих субъективных прав: «Правовым основанием специальной правоспособности в сфере общего запрета является… на-

1Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 17.

2Кудашкин В. Юридическая природа правоспособности субъектов гражданского права в сферах общих дозволений и запретов // Хозяйство и право. 1999. № 9. С. 108–112.

6

2. Специальные субъекты торгового оборота — организаторы товарного рынка

деление правоспособностью вследствие отсутствия каких-либо прав на юридически значимые действия в данной сфере»1.

В-третьих, понятие специальной правоспособности субъекта подменяется понятием законности сделки, предполагающим соблюдение конкретных предписаний закона в отношении субъекта, объекта, порядка совершения сделки и т.д. При этом не учитывается, что правила, установленные гражданским законодательством в отношении конкретных сделок с объектами, ограниченными в обороте, одинаковы для всех участников правоотношений, имеющих как общую, так и специальную правоспособность (п. 2 ст. 129 ГК РФ). В силу ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иного правового акта, ничтожна, если закон не устанавливает иное2.

Наличие специальной правоспособности не следует рассматривать как способ ограничения правоспособности юридического лица в буквальном смысле этого слова. Безусловно, предписанная в законе специальная правоспособность юридического лица в какойто мере ограничивает правоспособность юридического лица, но это скорее не форма ограничения, а специальный механизм регламентации, сообразования статуса различных юридических лиц в зависимости от целей деятельности (коммерческие и некоммерческие) и организационно-правовых форм.

Правоспособность организаторов торгового оборота предполагается целевой (специальной, ограниченной), допускающей их участие лишь в определенном, ограниченном круге коммерческих правоотношений3.

Современный Гражданский кодекс РФ смягчил правила о специальной правоспособности для многих видов юридических лиц.

В силу п. 4 ст. 213 ГК РФ некоммерческие организации могут использовать имеющееся у них имущество лишь для достиже-

1Кудашкин В.В. Правовое регулирование международных частных отношений. М., 2004.

2См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. С. 18.

3См.: Суханов Е.А. Юридические лица как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: учебник: в 2 т. / отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 189.

7

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

ния целей, указанных в их учредительных документах, а извлечение прибыли не может являться основной целью деятельности некоммерческой организации (п. 1 ст. 50 ГК РФ), т.е. некоммерческие организации участвуют в хозяйственном обороте «ограничено»1. Отсюда следует вывод, что некоммерческие организации участвуют в торговом обороте в качестве специальных субъектов, целью которых является не совершение сделок, а создание условий для совершения сделок другими участниками торгового оборота. Эту деятельность необходимо отличать от собственно коммерческой деятельности, связанной именно с куплей-продажей товаров ради получения прибыли. Иными словами, по формальному признаку некоммерческие организации не преследуют цель получения прибыли, а по функциональному признаку они являются организаторами хозяйственного оборота2.

Эти организации являются коммерческими по своей роли в структуре рынка, по своему торговому предназначению и некоммерческими по своей природе и организационно-правовой форме.

К таким непредпринимательским по целям деятельности организациям относятся, в частности, товарные биржи, объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов, торговопромышленные палаты и др. Особенности участия этих организаций в торговой деятельности, торговом обороте будут рассмотрены более подробно далее.

 Таким образом, основной функцией таких специальных субъектов в торговом обороте является осуществление непредпринимательской по своим целям деятельности, направленной на содействие профессиональным участникам торгового оборота (предпринимателям, коммерсантам) в продвижении товаров от производителей к потребителям.

Организаторы торгового оборота, обладая специальной правоспособностью, играют вспомогательную, но весьма значимую роль, способствующую становлению торгового оборота в России и формированию цивилизованной структуры товарного рынка.

1См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России: учебник. 2-е изд. М., 2006. С. 56.

2См.: Там же. С. 57.

8

2. Специальные субъекты торгового оборота — организаторы товарного рынка

Виды (организационно-правовые формы) организаторов торгового оборота

Виды (организационно-правовые формы) специальных субъектов коммерческого права определяются законодательством РФ. С 1994 г. впервые на законодательном уровне ГК РФ определил все виды, в которых могут существовать эти организации в нашей стране, а также порядок государственной регистрации их учредительных документов. Кодекс определяет четыре основных вида, в которых создаются эти организации, — общественные объединения, фонды, учреждения, потребительские кооперативы, а также предоставляет право коммерческим и некоммерческим организациям объединяться в ассоциации и союзы. Кроме того, ГК РФ установил, что законодательством могут быть предусмотрены другие виды некоммерческих организаций, таким образом оставляя список организаторов торгового оборота, как разновидности некоммерческих организаций, открытым в отличие от списка главных участников торговли — коммерческих организаций (п. 3 ст. 50).

В соответствии с различными классификациями насчитывается от 19 до 23 организационно-правовых форм, в которых действуют современные некоммерческие организации в России. Необходима систематизация законодательства, регулирующего деятельность организаторов торгового оборота, и устранение противоречий в нем, направленных на создание благоприятной правовой среды для организации коммерческой деятельности и развития торговли. Целесообразно переходить от «латания дыр» и исправления недостатков действующего законодательства к созданию непротиворечивого и системного закона (может быть, кодифицированного закона), регулирующего деятельность участников торгового оборота, включая отдельную группу его организаторов.

Систематизация законодательства предусматривает в том числе упорядочение организационно-правовых форм некоммерческих организаций, к числу которых относятся организаторы торговли, сокращение их перечня, типологизацию с учетом положений Концепции развития гражданского законодательства, разрабатываемой в рамках реализации Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации»1. Не-

1СЗ РФ. 2008. № 29 (ч. 1). Ст. 3482.

9

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

обходима гармонизация частноправового и публично-правового подходов к регулированию деятельности этой группы юридических лиц.

Среди организаторов торгового оборота наиболее распространенными являются следующие виды:

Некоммерческое партнерство — основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных, а также иных целей, ориентированных на достижение общественных благ.

Автономная некоммерческая организация — не имеющая членства организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физкультуры, спорта и иных услуг.

Ассоциация (союз) — добровольное объединение коммерческих организаций (в целях координации предпринимательской деятельности, представления и защиты имущественных интересов) или некоммерческих организаций.

Торгово-промышленная палата — некоммерческая организация, объединяющая российские предприятия и российских предпринимателей для реализации целей, определенных законодательством.

Биржа — некоммерческая организация, целью деятельности которой является организация биржевой (оптовой) торговли определенными биржевыми товарами, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным биржей правилам.

Оптовая ярмарка и выставка — законодательно правовой статус не урегулирован. Ярмаркой чаще всего называют краткосрочное мероприятие, периодически проводимые торги. На выставке организация торговли выражается в заключении договоров купли-продажи

10

2. Специальные субъекты торгового оборота — организаторы товарного рынка

на основе осмотра образцов продукции производственного назначения и товаров.

Как видно, специальные субъекты — организаторы торгового оборота существуют в виде некоммерческих организаций.

По сведениям Росстата, число некоммерческих организаций, учредителем которых не является государство, в Российской Федерации на 1 января 2009 г. составляло около 670 тыс., из которых почти 28 тыс. составляют некоммерческие партнерства, 18,5 тыс. — автономные некоммерческие организации и 12 тыс. — объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Причем динамика изменения их численности за период 2004–2009 гг. показала сокращение их общего числа почти на 17% по сравнению с предыдущем годом1.

Число некоммерческих организаций в России хотя и уступает аналогичным показателям других стран, составляет около 6,5% всех юридических лиц. Несмотря на сложности получения информации о вкладе некоммерческих организаций в ВВП России по системе национальных счетов, последние несколько лет наблюдается устойчивое снижение этого вклада по доступным для оценки показателям (с 1,2% в 2002 г. до 0,5% в 2007 г.). На сегодняшний день согласно данным всероссийского обследования в негосударственных некоммерческих организациях по найму на условиях полного или неполного рабочего дня (полной или неполной рабочей недели) трудятся пока только 1,13% экономически активного населения России2. Для сравнения: некоммерческий сектор Канады, являясь важной составляющей экономики страны, производит 6,9% ее ВВП. Этот коэффициент заметно возрастает — до 8,6% при применении так называемой расширенной шкалы оценки, учитывающей стоимость безвозмездного труда волонтеров3.

Членские, вступительные, добровольные взносы, пожертвования, поступления от вышестоящих организаций и учредителей со-

1См.: Ежегодный доклад Общественной палаты РФ о состоянии гражданского общества, 2009. С. 19–20.

2Всероссийское обследование проводилось сотрудниками Центра исследований гражданского общества и некоммерческого сектора Государственного университета — Высшей школы экономики (2009 г.).

3См.: Satellite Account of Nonprofit Institutions and Volunteering. Сatalogue no. 13-015-XIE, 2004. Ottawa, Statistics Canada. P. 5.

11

Глава 1. Сущность и роль организаторов торгового оборота

ставили 82% доходов некоммерческих организаций (НКО) в 2007 г. Доля выручки от продажи товаров и услуг, связанных с основной деятельностью, в доходах НКО сократилась с 4,8% в 2005-м до 4,1% в 2007 г. Расходы учтенных организаций в 2007 г. практически равнялись их доходам и составили в среднем 99% объема поступивших за соответствующий год средств. 80% расходов некоммерческих организаций составляют затраты на основную деятельность1.

3.Порядок создания юридических лиц — организаторов торгового оборота

Организаторы торгового оборота приобретают статус юридического лица после их регистрации.

Инициаторами создания организаторов торгового оборота могут быть граждане, юридические лица и государственные органы.

Граждане могут быть инициаторами создания любых видов организаторов торгового оборота за исключением:

1)ассоциаций и союзов (ст. 121 ГК РФ и ст. 11 Закона о некоммерческих организациях);

2)торгово-промышленных палат (Закон о ТПП2);

3)государственных корпораций (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях);

4)бирж (Закон о товарных биржах3).

Юридические лица могут быть учредителями любых видов организаторов за исключением:

1)общественных объединений, инициаторами создания которых могут выступать наряду с гражданами только юридические лица, созданные в форме общественных объединений (ст. 5 Федерального закона от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях»4);

1 По данным Центра исследований гражданского общества и некоммерческого сектора Государственного университета — Высшей школы экономики.

2Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» // Российская газета. 1993. 12 авг. (с послед. изм.).

3Закон РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 18. Ст. 961 (с послед. изм.).

4СЗ РФ. 1995. № 21. Ст. 1930 (с послед. изм.).

12