Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву. Монография

1

Учение о возникновении договорного обязательства в отечественной науке гражданского права: понятийный аппарат и проблематика

1.1.История развития и современное состояние проблем возникновения договорного обязательства

Договор является одной из наиболее древних правовых конструкций и известен со времен зарождения в обществе потребности в установлении конкретных имущественных отношений на основе согласованной воли участников. Вполне естественно, что тогда же приобретают практическую актуальность, неизбежно привлекая внимание человека, вопросы заключения договора.

В период расцвета римского частного права основные проблемы заключения договора, рассматривавшиеся до этого в отдельности и разрозненно, оказались включенными в единую систему обязательственного права, получив в ней достаточно стройное логическое завершение.

Так, на довольно высоком уровне было разработано учение о составе договорных условий, включавшем essentialia negotii (условия, которые непременно должны быть установлены сторонами), naturalia negotii (условия, которые обыкновенно в сделке присутствуют, но не являются необходимыми), а также accidentalia negotii (условия, внесенные в сделку самими сторонами)1. Широко исследовались во-

1См., напр.: Хвостов В.М. Система римского права: учебник (по изд. 1908 г.). М., 1996. С. 147―148.

1

1. Учение о возникновении договорного обязательства в отечественной науке

просы, связанные с моментом заключения договора (консенсуальные и реальные контракты), а также его формой (устные (вербальные) и письменные (литеральные) контракты)1. Римскому частному праву были известны и специальные (особые) случаи возникновения договорного обязательства, такие, как торги и заключение договора, предусмотренного предварительным договором2.

Как известно, многие достижения римского частного права были реципированы странами континентальной правовой системы. Не избежала такой рецепции и Россия с ее нестандартным (для большинства европейских стран) ходом правовой эволюции3. Поэтому в русской дореволюционной цивилистике основные проблемы заключения договора также получают достаточно широкое исследование.

Например, в трудах таких видных русских ученых, как Д.И. Мейер4 и Г.Ф. Шершеневич5, освещаются вопросы о содержании и форме сделки (в том числе договора), порядке заключения договора между отсутствующими контрагентами, детально анализируются особые случаи возникновения договора: заключение договора, предусмотренного предварительным договором (так называемой запродажей), и торги.

Очень точно была определена природа существенных условий договора К.П. Победоносцевым в следующем его замечательном высказывании: «Есть существенные условия, необходимые для того, чтобы всякое соглашение можно было признать законно совершившимся; где их не оказывается, там нет и договора»6.

1См.: Римское частное право: учебник / под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 2001. С. 367―390.

2См.: Барон Ю. Система римского гражданского права: в 6 кн. СПб., 2005. С. 533―536.

3См.: Елисеев И.В., Кротов М.В. Предварительный договор в российском гражданском праве // Очерки по торговому праву / под ред. Е.А. Крашенинникова. Вып. 7. Ярославль, 2000. С. 66.

4См.: Мейер Д.И. Русское гражданское право: в 2 ч. По испр. и доп. 8-му изд., 1902. 3-е изд., испр. М., 2000. С. 204―212; 511―512; 594―596.

5См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995. С. 304―316; 324―327; Он же. Курс торгового права. Том IV: Торговый процесс. Конкурсный процесс. М., 2003.

6Победоносцев К.П. Курс гражданского права. II часть. СПб., 1896. С. 85.

2

1.1. История развития проблем возникновения договорного обязательства

Еще один великий русский цивилист И.А. Покровский обстоятельно исследовал проблемы принципа договорной свободы, имеющего самое непосредственное значение для заключения договоров и в настоящее время1.

Следует, однако, подчеркнуть, что на данном (дореволюционном или досоветском) этапе развития гражданско-правовой науки вопросы возникновения договорного правоотношения исследовались исключительно в рамках общих проблем обязательственного права, т.е. учение о возникновении договора как относительно самостоятельный раздел науки гражданского права еще не выделилось.

После Великой Октябрьской социалистической революции 1917 г. исследование проблем обязательственного права производилось главным образом применительно к ГК РСФСР 1922 г. При этом многие положения указанного кодифицированного акта учитывали общее состояние дореволюционной цивилистики, разработки которой предполагалось воплотить еще в Гражданском уложении Российской империи2.

В частности, в ГК РСФСР 1922 г. в полной мере реализованы мысли русских правоведов о необходимых условиях сделки, которые именуются здесь существенными пунктами (ст. 130), о порядке заключения договоров между присутствующими (ст. 131) и между отсутствующими (ст. 132―135), о предварительном договоре (примечание 2 к ст. 130). Находит законодательное закрепление и теория «получения сообщения» (ст. 134).

Бурное развитие теоретических изысканий в области заключения договора, характерное для советского времени, производится главным образом в рамках проблематики, свойственной так назы-

1См.: Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998 (в серии «Классика российской цивилистики»). С. 249―275.

2Формально действовавший в России до революции Свод законов гражданских (часть 1 тома X Свода законов Российской империи) даже самым отдаленным образом не соответствовал потребностям развивавшегося капиталистического способа производства. Очевидно, что поэтому указанный нормативный акт подвергался серьезной критике со стороны современной ему цивилистической науки (См., напр.: Васьковский Е.В. Учебник гражданского права. М., 2003. С. 81–82; Покровский И.А. Указ. соч. С. 76; Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 42).

3

1. Учение о возникновении договорного обязательства в отечественной науке

ваемому «хозяйственному договору». Главные достижения советской цивилистической мысли находят закрепление в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 8 декабря 1961 г.1, а также в ГК РСФСР 1964 г.

Так, в ГК РСФСР 1964 г. нормы о заключении договора были сосредоточены в основном в гл. 15, именовавшейся «Возникновение обязательств». Указанные нормы последовательно регулируют вопросы о существенных пунктах договора (ст. 160), форме договора (ст. 161), порядке заключения договора (ст. 162―165), разрешении преддоговорных споров (ст. 166). Уделяется специальное внимание и возникновению обязательств из договоров, подлежащих нотариальному удостоверению и государственной регистрации (например, ст. 135, 239).

На втором (советском) этапе становления теории возникновения договорного обязательства наряду с комплексными трудами, в которых, как правило, исследовались сразу многие проблемы обязательственного права2, появляются также работы, специально посвященные вопросам заключения договора3. Постепенно расширяется и проблематика учения, например за счет вовлечения в орбиту более пристального внимания понятия несостоявшихся (незаключенных)

1Ведомости ВС СССР. 1961. № 50. Ст. 525 (утратили силу).

2См., напр.: Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву. М., 1940; Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1954; Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М., 1952; Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975; Братусь С.Н., Лунц Л.А. Вопросы хозяйственного договора. М., 1954; Можейко В.Н. Хозяйственный договор в СССР. М., 1954; Дмитриев А.Г. Споры по ассортименту товаров народного потребления. М., 1961; Шапкина Г.С. Оформление поставок договорами и разрешение преддоговорных споров. М., 1961; Брагинский М.И. Общее учение о хозяйственных договорах. Минск, 1967; Александров Н.Г. Право и законность в период развитого строительства коммунизма. М., 1961; Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор. М., 1972; Сафиуллин Д.Н. Хозяйственный договор. Общие положения. Свердловск, 1986; Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском гражданском праве. М., 1952; и др.

3См., напр.: Амерханов Г.С. Заключение договора по советскому гражданскому праву: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1953; Буткевич С.А. Заключение хозяйственных договоров. Киев, 1978; Луць В.В. Заключение и исполнение хозяйственных договоров. М., 1978; Каткова Е.А. Заключение регулируемых договоров поставки. Иркутск, 1980; Семеусов В.А. Заключение хозяйственных договоров. Иркутск, 1981; и др.

4

1.1. История развития проблем возникновения договорного обязательства

договоров1. Поэтому для второго этапа развития учения о возникновении договора знаменательно то обстоятельство, что оно начинает рассматриваться уже в рамках вполне самостоятельного и обособившегося раздела договорного права. Вместе с тем необходимо отметить, что исследование вопросов заключения договора производится еще главным образом в связи с другими проблемами договорного права.

Наконец, начало третьему (современному или постсоветскому) этапу в развитии учения о возникновении договора положило принятие сперва Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., а затем — ГК РФ. На данном этапе появляется обширная практическая, учебная и научная литература, в которой подробно освещаются вопросы практически всех институтов договорного права2. При этом рассматриваемое учение входит в состав науки гражданского права как вполне самостоятельный раздел российского договорного права. Появляются также труды, в которых уделяется внимание и отдельным подинститутам правового института возникновения договора3.

1Новицкий И.Б. Недействительные сделки // Вопросы советского гражданского права. М., 1945. С. 86―87; Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия. Л., 1960. С. 19―21; Шахматов В.П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия. Томск, 1967. С. 90―92.

2См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / отв. ред. проф. О.Н. Садиков. М., 1995; Гражданское право: учебник: в 2 т. / отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 1993; Гражданское право: учебник: в 2 т. / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. СПб., 1996; Гражданское право / под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М., 1997; Гражданское право / под ред. С.П. Гришаева. М., 1998; Гражданское право: учебник: в 2 т. / отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997; Андреев С.Е., Сивачев И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М., 1997; Комкова Е.В. Заключение договора по российскому гражданскому праву: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001; Ламм Т.В. Многосторонние договоры в гражданском праве. Общие положения. Иркутск, 2002; Ровный В.В., Хаскельберг Б.Л. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. Томск, 2003; Драчев Е.В. Теоретические и практические проблемы заключения гражданско-правового договора по законодательству Российской Федерации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006; и др.

3См., напр.: Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора // Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998; Витрянский В.В. Существенные условия договора // Хозяйство и право. 1998. № 7. С. 3―12;

5

1. Учение о возникновении договорного обязательства в отечественной науке

Учение о возникновении договора в его современном состоянии — это самостоятельный раздел цивилистики, который, в первом приближении, призван изучать вопросы, связанные с возникновением договора как правоотношения. Для более же точного определения проблематики данного учения целесообразно раскрыть специфические признаки его предмета.

В философской литературе отмечается, что наука представляет собой систему знаний о закономерностях определенной предметной области1. Указание на предмет науки как на закономерности соответствующей области знаний является необходимым и существенным уточнением, поскольку они выступают одним из главных системообразующих признаков любой теории. Именно через выявление закономерностей производится формирование научного знания с присущими ему системой и понятийным аппаратом. В этом плане не является исключением и цивилистическая наука, изучающая закономерности возникновения, функционирования и развития гражданско-правового регулирования общественных отношений. Поэтому в орбите внимания теории возникновения договора также находятся определенные объективные закономерности, имеющие следующие отличительные черты.

Во-первых, в теории возникновения договорного обязательства изучаются закономерности гражданско-правового регулирования лишь имущественных отношений. Вопросы личных неимущественных отношений, составляющих предмет гражданского права как от-

Он же. Существенные условия в отечественной цивилистике и правоприменительной практике // Вестник ВАС РФ. 2003. № 5. С. 132―142; № 6. С. 75―83; № 7. С. 91―101; Андреева Л. Существенные условия договора: споры, продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право. 2000. № 12. С. 89―96; Садиков О.Н. Недействительные и несостоявшиеся сделки // Юридический мир. 2000. № 6. С. 7―11; Кучер А.Н. Оферта как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2001. № 5. С. 43―52; Она же. Акцепт как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2001. № 7. С. 36―42; Турсунова Ю.С. Торги как способ заключения договора: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2004; и др.

1См., напр.: Философия: учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., 1998. С. 54. Нацеленность науки на воспроизведение сущности, закономерностей объекта (отражение повторяющихся, но несущественных свойств объекта тоже подчинено этой цели) относится к такому ее критерию, как эссенциалистская направленность. См. об этом: Там же.

6

1.1. История развития проблем возникновения договорного обязательства

расли права, и в этой связи закономерности регулирования которых изучаются гражданским правом как наукой, лежат за пределами предмета рассматриваемого учения. При этом системный подход предполагает изучение как закономерностей собственно гражданскоправового регулирования отношений, включая правовые нормы и практику их применения, так и закономерностей самих регулируемых отношений.

Вместе с тем в цивилистике получила обоснование идея неимущественных обязательств1. Интересные мысли по этому поводу можно найти еще у И.А. Покровского, который отмечал: «Правильное представление об обязательстве должно быть одинаково далеко как от крайности примитивной личной “обреченности” должника, так и от крайностей ”имущественности“… Оно есть юридическая форма отношений между лицами-субъектами, и его общей целью является установление некоторой специальной обязанности одного из них в пользу другого, некоторого специального поведения должника в интересах кредитора… К чему сводится эта специальная обязанность должника… это определяется конкретными условиями и конкретными потребностями жизни; но никак нельзя отрицать того, что всякое обязательство имеет целью создать некоторую связанность воли должника, понудить его к известному поведению в интересах кредитора. И постольку во всяком обязательстве заключается некоторый личный элемент, игнорировать который невозможно»2.

Наличие в обязательстве личной связи отрицать бессмысленно, поскольку любое общественное отношение представляет собой связь между людьми (лицами). Вместе с тем очевидно и другое: природа обязательства как относительного правоотношения предполагает наличие у кредитора права, обладающего свойством принуди-

1См.: Покровский И.А. Указ. соч. С. 132―143; Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Указ. соч. С. 58; Толстой В.С. Понятие обязательства по советскому гражданскому праву. Уч. зап. ВЮЗИ. М., 1971. С. 117―118; Советское гражданское право: учебник / под общ. ред. В.А. Рясенцева. Т. 1. М., 1965. С. 42―428; Богатырев Ф.О. Состав относительных неимущественных гражданских отношений // Журнал российского права. 2002. № 11. С. 84―94; Он же. К вопросу о существовании обязательств с нематериальным интересом // Журнал российского права. 2004. № 1. С. 88―100.

2Покровский И.А. Указ. соч. С. 241―242. О развитии понятия обязательства см.: Белов В.А. Эволюция понятия обязательства в российском гражданском праве: cб. науч. тр. / отв. ред. А.С. Шевченко. Владивосток, 2001. С. 3―36.

7

1. Учение о возникновении договорного обязательства в отечественной науке

тельной реализации. Совершаемые же должником в пользу кредитора действия, будь то передача вещей, выполнение работ, оказание услуг, должны иметь полезный эффект, с которым связывается определенный интерес кредитора1. А поскольку речь идет об обмене, передаваемое должником благо непременно должно обладать свойством имущественного (стоимостного) выражения. Следовательно, личная связь в обязательстве всегда возникает по поводу объекта, способного получить определенную стоимостную оценку, т.е. по поводу товара (имущества)2. Без такой оценки, помимо прочего, становится невозможным взыскание денежного эквивалента причитавшегося кредитору блага, которое, однако, не было предоставлено по обстоятельствам, за которые должник отвечает.

В свете изложенного становится ясным, что так называемый «нематериальный интерес» в обязательстве всегда удовлетворяется действием имущественного характера, т.е. объект соответствующего обязательства также обладает свойством стоимостного выражения. В противном случае можно говорить только о «моральном обязательстве», но отнюдь не о гражданском правоотношении.

Так, в соглашении с адвокатом о бесплатной защите в судебном процессе3 объектом правоотношения выступает деятельность адвоката, которая имеет полезный эффект и может получить стоимостную (денежную) оценку. Следовательно, указанное обязательство имеет безусловный имущественный характер. Напротив, такое обязательство, как договор с соседом о воздержании от игры на рояле4, вообще не может рассматриваться в качестве правового отношения, поскольку принудительная реализация соответствующей «обязанности», недопустимо ограничивающей к тому же свободу гражданина5, или ее стоимостная оценка с целью взыскания денежного

1Это могут быть не только материальные, но и иные (духовные, социальнокультурные и пр.) интересы.

2Д.И. Мейер в этом смысле очень точно подметил, что «при сожительстве людей понятие о вещи расширяется: оно обнимает не только вещи физические… но и действия других лиц, служащие заменой физических вещей или орудием к достижению господства над ними» (Мейер Д.И. Указ. соч. С. 40).

5В силу требований п. 1 ст. 22 ГК РФ ограничение правоспособности и дееспособности может иметь место только в случаях и в порядке, установленных законом.

8

1.1. История развития проблем возникновения договорного обязательства

эквивалента нарушенного интереса «кредитора», здесь полностью исключаются. Другими словами, невозможность стоимостной (денежной) оценки блага, которое должно быть доставлено заинтересованному лицу, лишает данное благо свойств гражданской правообъектности1.

Что касается интеллектуальных прав, то особенности этих последних определяются нематериальной (невещественной) природой их объектов, неразрывно связанных со своими создателями и носителями. При использовании же нематериальных объектов в качестве товаров возникающие при этом отношения приобретают товарную форму, становятся имущественными2. По этой причине исключительные права на охраняемые законом результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий отнесены в ст. 1226 ГК РФ к имущественным правам.

Раскрывая предмет теории возникновения договорного обязательства, следует отдельно упомянуть о классификации гражданскоправовых договоров на имущественные и организационные. В соответствии с этой классификацией к имущественным относятся все договоры, непосредственно оформляющие акты товарообмена их участников и направленные на передачу или получение имущества (материальных и иных благ); организационные договоры направлены не на товарообмен, а на его организацию, т.е. на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. В частности, организационными являются предварительный договор, генеральные и многосторонние договоры — договор о создании юридического лица и договор простого товарищества3.

Соглашаясь с приведенной классификацией, необходимо вместе с тем подчеркнуть, что организационные договоры не порождают самостоятельных организационных отношений, которые иногда пред-

1В случае, когда предусматривается взыскание какой-либо денежной суммы за нарушение покоя одной из сторон, имеет место обязательство компенсации, т.е. имущественное обязательство.

2См.: Гражданское право: учебник / под ред. проф. Е.А. Суханова. Т. I. М., 2003. С. 31.

3См.: Гражданское право / отв. ред. проф. Е.А. Суханов. Т. II. Пт. 1. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2000. С. 158―160.

9

1. Учение о возникновении договорного обязательства в отечественной науке

лагается относить к предмету гражданского права наряду с имущественными и личными неимущественными отношениями1.

Дело в том, что организационные отношения, регулируемые нормами гражданского права, могут быть признаны только разновидностью имущественных отношений, поскольку в конечном счете вызываются к жизни интересами вступающих в эти отношения субъектов в тех благах, которые способны к стоимостной (денежной) оценке. Так, необходимость в заключении предварительного договора обусловлена интересами сторон в основном договоре о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг, т.е. о совершении действий имущественного характера, в заключении договора простого товарищества — в соединении вкладов, имеющих имущественностоимостное выражение, и в дальнейшей совместной деятельности на образованной таким образом имущественной основе2.

Следовательно, природа обязательства как общественного отношения, опосредующего процесс перемещения имущества или иных результатов труда, носящих имущественных характер3, очевидна.

Предметом рассматриваемой теории выступают закономерности гражданско-правового регулирования имущественных отношений, складывающихся в области возникновения договора, т.е. преддоговорных отношений сторон.

Динамика договорного правоотношения начинается со стадии его возникновения. На данной стадии внимание сосредоточено глав-

1См., напр.: Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения // Советское государство и право. 1966. № 6. С. 50; Илларионова Т.И. Гражданско-правовые организационные отношения и способы их защиты // Гражданское право, экономика и стандартизация: Межвуз. сб. науч. тр. Вып. 64. Свердловск, 1978. С. 28―37; Мартемьянова А.М. Об организационных отношениях в предмете гражданского права // Актуальные проблемы гражданского права: Межвуз. сб. науч. тр. Свердовск, 1986. С. 133―143; Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. М., 2002; Гонгало Б.М. Предмет гражданского права // Проблемы теории гражданского права / Институт частного права. М., 2003. С. 18―20.

2Поэтому и заключение основного договора, предусмотренного предварительным договором, и соединение вкладов являются действиями имущественного характера, совершаемыми в процессе исполнения соответствующего имущественного обязательства.

3См.: Иоффе О.С. Избранные труды: в 4 т. Т. III: Обязательственное право. СПб., 2004. С. 53.

10