Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву. Монография

2.2. Форма договора

ских лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. А поскольку деятельность подразумевает и совершение лицом сделок, постольку пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ в его существующей редакции в полной мере охватывает договоры граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, между собой и с гражданами-непредпринимателями, совершаемые ими в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Наконец, в-третьих, письменная форма предусмотрена законом для сделок граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки1 (п. 1 ст. 161 ГК РФ).

В то же время в п. 2 и 3 ст. 159 ГК РФ прямо оговаривается, что следующие договоры, которые должны были бы в соответствии с законом совершаться в письменной форме, могут совершаться устно: 1) исполняемые при самом их совершении (за исключением договоров, для которых законом или соглашением сторон установлена нотариальная форма, и договоров, несоблюдение простой письменной формы которых в соответствии с законом или соглашением сторон влечет их недействительность); 2) во исполнение договора, заключенного в письменной форме (за исключением случаев, когда это противоречит закону, иным правовым актам или самому договору).

Внутри письменной формы также действует правило: договор, для которого законом или соглашения сторон установлена письменная форма, подлежит совершению в простой письменной форме, если соответственно законом или соглашением сторон не предусмотрено, что он должен быть заключен в нотариальной форме. Иными словами, общим правилом здесь является совершение договора в простой письменной форме, нотариальная же форма представляет собой исключение из этого общего правила2.

1Такой случай предусмотрен, например, п. 1 ст. 609 ГК РФ для договоров аренды на срок более года.

2О нотариальной форме и последствиях ее несоблюдения подробнее см.: § 3.3 гл. 3 монографии.

101

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ)1.

Как видно из данной правовой нормы, первым способом могут быть заключены как договоры между «присутствующими», так и договоры между «отсутствующими» (например, в случае направления одной из сторон проекта договора-текста и его подписания другой стороной). Напротив, при обмене документами речь всегда идет о заключении договора между «отсутствующими», поскольку такой обмен объективно невозможен без определенного разрыва во времени (хотя бы и самого малейшего) между выражением воли и ее восприятием адресатом, т.е. непосредственность восприятия волеизъявления здесь в принципе исключается2.

Несколько замечаний следует сделать в отношении последствий нарушения сторонами формы договора (если возможность существования бесформенной сделки исключается, то сделка с нарушением формы вполне возможна).

Последствия несоблюдения устной формы договора законодателем не предусматриваются, поскольку существование более простой формы немыслимо. Поэтому «нарушение» устной формы договора в действительности означает отсутствие данного договора вообще.

Что касается последствий несоблюдения письменной формы договора, то они предусматриваются самим законом, стороны же могут заключить по данному вопросу соглашение лишь в отношении простой письменной формы договора.

1В ГК РСФСР 1964 г. речь шла об обмене письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п., подписанными стороной, которая их посылает. Очевидно, что в настоящее время такая формулировка уже не может устроить гражданский оборот, поскольку не учитывает существования некоторых видов связи, широко применяемых в современной договорной практике (например, электронной связи).

2Это обстоятельство, как представляется, ошибочно не учитывает М.И. Брагинский, указывая, что «развитие техники связи привело к тому, что находяющиеся в разных местах стороны получили возможность общаться безо всякого интервала во времени с помощью… обмена факсами…» (Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 2000. С. 194).

102

2.3. Договорный процесс

По общему правилу несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства; недействительность (ничтожность) как последствие несоблюдения простой письменной формы договора в виде исключения наступает лишь в случаях, прямо указанных в законе или соглашении сторон,

вчастности, если речь идет о внешнеэкономической сделке (ст. 162 ГК РФ).

Частный случай несоблюдения простой письменной формы договора имеет место при отсутствии в договоре-тексте, представляющем собой один документ, подписей его сторон (или хотя бы одной стороны).

Поскольку по общему правилу, содержащемуся в ст. 168 ГК РФ, недействительная сделка ничтожна, «при несоблюдении письменной формы договора он является ничтожным, при общей формулировке

вп. 2 ст. 162 ГК РФ о недействительности такого договора (речь идет о прямо указанных в законе или в соглашении сторон случаях, когда несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. — В. Г.)… Таким образом, данные договоры ничтожны, даже если в специальных нормах нет прямого указания на ничтожность конкретного вида договора при несоблюдении его письменной формы»1.

2.3. Договорный процесс

Договор как сделка представляет собой соглашение в виде единого волевого акта сторон, т.е. является результатом согласования воль. В этом смысле заключение всякого договора происходит посредством действий сторон, совершаемых ими в определенной последовательности. Целью указанных действий выступает достижение юридически значимого соглашения (договора), порождающего желаемые участниками гражданского оборота правовые последствия. Поэтому заключение договора всегда является процессом.

1Комкова Е.В. Указ. соч. С. 25―26.

103

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

Исследование проблем договорного процесса (порядка заключения договора) целесообразно предварить некоторыми общими замечаниями о юридическом составе как основании возникновения некоторых договорных правоотношений.

Первым найти ключ к ясному пониманию внутренней природы отдельных юридических фактов, входящих в юридический состав, удалось профессору О.А. Красавчикову. «Поскольку юридические последствия наступают в результате накопления всех необходимых элементов юридического состава, — утверждал названный автор, — постольку нельзя говорить о юридических последствиях, наступающих якобы в связи с наличием одного или нескольких элементов незавершенного состава. До тех пор, пока юридический состав не завершен в своем объеме и содержании, до тех пор и составляющие его элементы остаются только фактами. Юридическими эти факты становятся только тогда, когда количественные изменения (накопления) в составе окончены, и следуют изменения качественные (выделено мной. — В. Г.)»1.

Юридический состав характеризуется, таким образом, тем, что отдельные его элементы приобретают значение юридических фактов лишь после завершения (перфекции) всего состава. Только тогда, когда все факты юридического состава окажутся в наличии, они приобретают силу юридических фактов и именно в таком своем составе влекут правовые последствия.

F Следовательно, завершение сложного юридического состава, главным элементом которого является договор-сделка, в результате наступления иных фактов-действий (юридических актов — нотариального удостоверения и государственной регистрации договора, судебного решения) одновременно означает заключение договора и, соответственно, приобретение последним значения юридического факта, что приводит к порождению всем юридическим составом договорного правоотношения2.

1Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве // Красавчиков О.А. Категории науки гражданского права. Избранные труды: в 2 т. Т. 2. М., 2005. С. 113.

2В гражданском праве предлагались иные подходы, объясняющие механизм порождения договором (сделкой) в подобных случаях прав и обязанностей. Так, Н.Л. Дювернуа различал в этих целях сделку-акт и сделку-эффект (См.: Дювер-

104

2.3. Договорный процесс

Исходя из изложенного, в целях более полного уяснения вопросов порядка заключения договоров последние надлежит разделить на две группы: 1) договоры, заключение которых не сопряжено с действиями третьих лиц, а именно юридическими актами; 2) договоры, для заключения которых такие действия необходимы (сюда относятся договоры, подлежащие нотариальному удостоверению и (или) государственной регистрации, а также договоры, заключаемые на основании судебного решения)1.

Определяя количество стадий договорного процесса, в первую очередь необходимо отметить следующее. В области договорного права наиболее отчетливо проявляются диспозитивные начала цивилистической отрасли: большинство вопросов, в том числе связанных с порядком согласования воль субъектами двухили многосторонних сделок, реально не могут и не должны подвергаться строгому и детальному урегулированию со стороны законодателя. Данное обстоятельство объясняется действием принципа свободы договора, порожденного объективными закономерностями и самой сущностью общественных отношений, составляющих предмет гражданского права. Более того, процесс формирования воли до ее изъявления вовне, как имеющий строго психологическое начало, вообще вряд ли возможно подвергнуть целенаправленному правовому воздействию.

Поэтому сам по себе, безотносительно к проблеме возникновения договорных отношений, вопрос о количестве стадий

нуа Н.Л. Чтения по гражданскому праву заслуженного профессора С.-Петербургского университета Н.Л. Дювернуа. Т. 1: Введение и часть Общая. Вып. 2: Изменение юридических отношений. Учение о юридической сделке. 4-е изд. СПб., 1905. С. 885). И.Б. Новицкий считал, что «а) пока не наступил недостающий элемент фактического состава, сделка in pendenti, т.е. имеет место состояние неопределенности; б) если недостающий элемент фактического состава наступает, сделка получает полную силу… в) наконец, если выясняется, что этот элемент не наступил, сделка считается неосуществившейся» (Новицкий И.Б. Недействительные сделки. С. 36―37).

1В этом смысле любой договор второй группы вполне уместно рассматривать и в качестве сложного юридического факта, учитывая при этом, что он включает обстоятельства (соглашение сторон, акты нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации, судебное решение), каждое из которых в отдельности значения юридического факта не имеет.

105

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

заключения договора, имеющий важное прикладное значение, лишен какого бы то ни было практического смысла.

Не случайно поэтому, регулируя вопросы совершения субъектами гражданского оборота двух- и многосторонних сделок, законодатель придает правовое значение именно моменту заключения договора (возникновения договорного обязательства).

Решения же по иным вопросам: о требованиях, предъявляемых к волеизъявлениям сторон (оферте и акцепту), о составе существенных условий договора и его государственной регистрации, передаче имущества — в реальном договоре необходимы главным образом для обеспечения правильного определения момента возникновения обязательства сторон1.

При таких условиях с методологической точки зрения важно отметить, что количество стадий совершения двух- и многосторонних сделок должно определяться непременно в увязке с моментом заключения договора. В этом смысле можно утверждать, что именно необходимость правильного определения момента заключения договора в первую очередь обусловила общепризнанную классификацию договоров по порядку их заключения на договоры между «присутству-

1Важность этого момента в свое время подчеркивал Г.Ф. Шершеневич: «По вопросу о моменте совершения договора (выделено мной. — В. Г.) между отсутствующими контрагентами существует два взгляда: а) По одному мнению, таким моментом является выражение согласия со стороны лица, получившего предложение… b) По другому взгляду договор совершается в тот момент, когда ответ, заключающий в себе принятие, достигает лица предложившего. Теория эта несколько отодвигает момент совершения договора, а потому не пользуется сочувствием со стороны торговых законодательств, но зато отличается большей последовательностью, нежели первая» (Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. С. 312).

Здесь следует особо упомянуть о соотношении используемых законодателем понятий «момент заключения договора», «вступление договора в силу» и «начало действия договора». Из п. 1 ст. 425 и п. 1 ст. 957 ГК РФ в их системной взаимосвязи определенно вытекает, что договор вступает в силу (начинает действовать) в момент его заключения. Следовательно, рассматриваемые понятия являются равнозначными. Данный вывод подтверждается и содержанием п. 2 ст. 425 ГК РФ, по смыслу которого условия заключенного (вступившего в силу, начавшего действовать) договора могут быть применены по усмотрению сторон к их отношениям, возникшим до заключения договора (вступления договора в силу, начала действия договора).

106

2.3. Договорный процесс

ющими» и между «отсутствующими»1. Договор считается заключенным между «присутствующими», когда волеизъявление одной стороны непосредственно воспринимается другой стороной. Напротив, при заключении договора между «отсутствующими» складывается такая конкретная жизненная ситуация, когда воля субъекта ее адресатом непосредственно не воспринимается.

Так, стороны, хотя территориально и расположенные на определенном удалении друг от друга, но непосредственно воспринимающие волеизъявления друг друга по телефону, будут считаться «присутствующими».

Однако если в той же ситуации обмен волеизъявлениями производится с помощью факсимильной связи, стороны уже должны считаться «отсутствующими», так как между выражением воли и ее восприятием контрагентом имеется такой временной отрезок, при котором непосредственность восприятия в принципе исключена. В связи с этим важное практическое значение приобретают вопросы порядка заключения договора между «отсутствующими».

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Конкретный же момент заключения договора, исходя из содержания ст. 433 ГК РФ, различается в зависимости от вида сделки.

Консенсуальный договор считается заключенным (состоявшимся и порождающим в связи с этим соответствующие ему правовые последствия) в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Так, П. обратился в суд с иском к Д. о признании договора куплипродажи автомобиля состоявшимся. Решением суда иск был удовлетворен. Изменяя мотивировочную часть решения, суд кассационной инстанции в своем определении обратил внимание на то, что несмотря на существование системы регистрационного учета автомототранспорта, сделка купли-продажи автомобиля считается заключенной в момент достижения сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме соглашения по всем существенным условиям договора. Таким моментом для консенсуального дого-

1Впервые в России на законодательном уровне такая классификация была закреплена в ГК РСФСР 1922 г. (ст. 131, 132).

107

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

вора является момент получения лицом, направившим оферту,

ееакцепта1.

Вюридической литературе по вопросу о количестве стадий заключения консенсуального договора между «отсутствующими» были высказаны две основные точки зрения: согласно первой договорный процесс включает в себя две стадии (оферта и акцепт)2, согласно второй — три (направление оферты, акцепт, получение акцепта стороной, направившей оферту)3.

Поскольку договор является результатом совпадения воль сторон (соглашением), то до конца последовательной и логичной представляется первая из приведенных точек зрения. Действительно, волеизъявлениями сторон, под которыми понимается их выражение во вне, выступают оферта и акцепт. Важно, однако, учитывать при этом, что оферта и акцепт должны рассматриваться не только как соответственно предложение заключить договор и его принятие, но и как стадии договорного процесса, обязательно имеющие определенные временные рамки, включая момент их завершения. Иными словами, для целей теоретического исследования необходимо строгое соблюдение принципа соответствия им научных понятий.

Что касается получения оферентом акцепта, равно как и получение оферты акцептантом, то данные действия сторон никак не могут считаться самостоятельными стадиями договорного процесса. Момент получения адресатом волеизъявления другой стороны (оферты или акцепта) лишь фиксирует окончание соответствующей стадии договорного процесса, тем самым определяя ее продолжительность (длительность) во времени, различную в зависимости от того, какую именно теорию («получения сообщения» либо «отправления

1 См.: Дело № 2-235-2002 // Архив Северобайкальского городского суда Республики Бурятия за 2002 г.

2См., напр.: Советское гражданское право: учебник / под общ. ред. В.А. Рясенцева. Т. 1. С. 459; Гражданское право / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 1. М., 2000. С. 502; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 2000. С. 193 и др.

3См., напр.: Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. С. 567; Денисов С.А. Указ. соч. С. 246; и др.

108

2.3. Договорный процесс

сообщения») законодатель избрал для регулирования данной сферы общественных отношений.

Из п. 1 ст. 433 ГК РФ следует, что действующим гражданским законодательством официально признана теория «получения сообщения». Следовательно, для того чтобы акцепт имел правовое значение в договорном процессе, он должен достигнуть лица, сделавшего предложение заключить договор. В противном случае такого правового явления, как стадия акцепта, просто не существует.

F Таким образом, получение акцепта оферентом — это не что иное, как завершающий момент в процессе формирования воли акцептанта и ее последующего изъявления во вне, его отдельный элемент. Поэтому стадия акцепта включает в себя все волеизъявление акцептанта, завершающим этапом которой и в этой связи непременным признаком является получение акцепта (принятия предложения заключить договор) адресатом, т.е. лицом, направившим оферту.

Сказанное подтверждает точку зрения о том, что процесс заключения консенсуального договора всегда состоит только из двух стадий: оферты и акцепта. Получение же оферентом акцепта является лишь составной частью последнего, без чего акцепт как стадия заключения договора не может быть признан состоявшимся и поэтому лишен всякого юридического значения.

Для заключения реального договора, вопреки распространенному на этот счет мнению, также необходим только один юридический факт, а именно достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора1. Отделение от соглашения действия по передаче имущества с одновременным приданием данному действию значения самостоятельного юридического факта выглядит

1В римском частном праве к реальным (re) относились контракты, когда соглашение должно сопровождаться (выделено мной. — В. Г.) передачей вещи от одной стороны другой (См.: Дождев Д.В. Римское частное право / учебник для вузов; под ред. члена-корр. РАН, проф. В.С. Нерсесянца. М., 1997. С. 487). Ю. Барон подчеркивал, что юридическая сделка есть дозволенное изъявление воли, причем это может быть или только выражение воли (например, заключения консенсуального договора), или выражение воли, соединенное с известными действиями с вещами (например, выдача займа) (См.: Барон Ю. Указ. соч. С. 154―155).

109

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

искусственным и ничем не оправданным1. В подтверждение такого вывода можно привести следующие аргументы.

Во-первых, и соглашение, и передача имущества есть результат согласования воль сторон, осуществляемого ими без какого-либо участия третьих лиц.

Во-вторых, и соглашение, и передача имущества имеют общую и в то же время единственную цель — заключение договора.

В-третьих, приурочивание момента заключения реального договора к действию по передаче имущества — способ наделения сторон возможностями еще раз взвесить все «за» и «против» заключения договора. А это, помимо прочего, приводит к лишению стороны, получающей имущество в целях заключения реального договора, права требовать передачи такого имущества, на что в конечном счете и направлена воля законодателя при конструировании того или иного договора по модели реального. Поэтому до передачи имущества ни о каком соглашении здесь просто не может быть и речи.

Р. обратился в суд с иском к К. о взыскании долга по договору займа в сумме 60 тыс. руб. Полностью удовлетворяя заявленное требование, суд в своем решении указал, в частности, на то, что передача суммы займа в размере 60 тыс. руб. и соответственно заключение сторонами договора займа (выделено мной. — В. Г.) подтверждается распиской ответчика, выданной им истцу2.

Договоренность же сторон о существенных условиях реального договора следует рассматривать исключительно в качестве договора-

1Б.Л. Хаскельберг и В.В. Ровный считают, что «заключение реального договора основывается на совершении сторонами двух договоров, один из которых — договор с „отодвинутым эффектом“, другой — передача» (Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. С. 65). И далее: «Договор с „отодвинутым эффектом“ без и до передачи (имеется в виду передача имущества. — В. Г.) вполне возможен, однако лишен юридического

значения и только с передачей приобретает значение юридического факта (выделено мной. ―В. Г.)» (Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консептуальные и реальные договоры в гражданском праве). Нетрудно заметить, что в данном случае используется все та же конструкция юридического состава. Разница лишь в том, что действие по передаче имущества как факт, входящий в юридический состав, необходимый для перфекции реального договора, безоговорочно признается сделкой (договором).

2См.: Дело № 2-768-2002 // Архив Северобайкальского городского суда Республики Бурятия за 2002 г.

110