Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву. Монография

3.1. Возникновение договорного обязательства

Напротив, отрицательные правовые последствия для лица, направившего оферту (предложение заключить договор), выражаются в возможности признания соответствующего договора наличным в случае, если кто-либо отзовется на такую оферту путем ее акцепта. А поскольку публичная оферта представляет собой предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, это лицо может быть понуждено к заключению договора, т.е. к принятию акцепта его оферты. Оснований же для понуждения к заключению договора лица, сделавшего приглашение делать оферты, не имеется, поскольку оно явного и окончательного намерения вступить в договор с любым заинтересованным лицом еще не выразило.

В связи с этим заслуживает внимания следующий судебноарбитражный спор.

Открытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу закрытого типа о взыскании задолженности за медицинскую продукцию, отгруженную по договору, и пеней за просрочку оплаты. Ответчик предъявил встречный иск о признании договора недействительным.

Из материалов дела усматривалось, что акционерное общество закрытого типа направило открытому акционерному обществу заявку на отпуск медицинской продукции. Открытое акционерное общество, приняв заявку ответчика к исполнению, отпустило ему по приказ-фактурам продукцию и выставило для оплаты платежное требование. Оплату в полном объеме и в предусмотренный заявкой срок истец не получил, что послужило основанием для предъявления иска о взыскании задолженности и пеней за просрочку платежа.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что продукция поставлена по заявке на основании публичного договора, признав прайс-лист публичной офертой, а заявку акцептом.

Однако Президиум ВАС РФ отметил, что в соответствии с п. 2 ст. 437 ГК РФ публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Прайс-лист открытого акционерного общества не содержит существенных условий, в нем лишь дана информация о лекарственных средствах, предлагаемых к продаже. Из этого прайслиста не усматривается воля комбината заключить договор с лю-

171

3. Особые случаи возникновения договорного обязательства

бым заинтересованным лицом. Следовательно, вывод суда о заключении сторонами публичного договора ошибочен1.

Как видно, необоснованность уклонения обязанного субъекта от заключения публичного договора, когда такая обязанность не вытекает из закона и иных правовых актов, имеет место лишь в случае его отказа от принятия акцепта сделанной им публичной оферты при наличии возможности предоставить акцептанту соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы.

Таким образом, в целях краткой характеристики правовой природы публичного договора следует выделить следующие его специфические признаки.

1.Публичными являются договоры, относящиеся к различным типам (видам) договоров. По этой причине публичный договор представляет собой универсальный вид гражданско-правовых обязательных договоров.

2.Публичный договор необходимо в первую очередь рассматривать как гражданско-правовую сделку, направленную на установление в рамках возникающего из нее правоотношения обязанности одной стороны по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг. Следует, однако, учитывать, что обязанный субъ-

ект юридически строго может выступать и покупателем товаров по договору купли-продажи (например, приобретение пустых стеклянных бутылок пунктами приема стеклотары). В этом случае деятельность обязанного лица по приобретению товаров именуется услугой.

3.Публичный договор всегда выступает двусторонней сделкой, на одной стороне которой участвует обязанный субъект, а на другой — необязанный субъект — потребитель товаров, работ или услуг, предлагаемых обязанным субъектом. Поскольку публичный договор совершается в ходе осуществления обязанным субъектом предпринимательской деятельности, он относится к числу возмездных, а следовательно, двусторонне обязывающих (синаллагматических),

вкоторых обязанности сторон взаимно обусловливают одна другую.

1См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 9 декабря 1997 г. № 4188/97 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 5.

172

3.1.Возникновение договорного обязательства

4.Обязанным субъектом в принципе может выступать любое лицо, осуществляющее соответствующую предпринимательскую деятельность, включая и некоммерческую организацию. Вместе с тем основную массу публичных договоров составляют договоры, в которых обязанным субъектом может являться исключительно коммерческая организация, имеющая к тому же, как правило, и лицензию на осуществление соответствующего вида предпринимательской деятельности.

Что касается необязанного субъекта публичного договора, то его понятие должно трактоваться в более широком смысле, нежели в законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых

всоответствии с ними, и включать не только граждан-потребителей, но и юридических лиц, а также индивидуальных предпринимателей, заключающих публичный договор за пределами своей предпринимательской деятельности. Ю.В. Романец справедливо подчеркнул, что практика распространения правил о потребителях в публичных договорах и на организации, и на индивидуальных предпринимателей имеет место в отдельных видах публичных договоров, например

вдоговоре розничной купли-продажи1. Нет никаких препятствий для признания потребителями юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и в других отдельных разновидностях договоров, относящихся к разряду публичных, если только законом прямо не предусмотрено участие на их необязанной стороне гражданпотребителей (например, п. 1 ст. 834, п. 1 ст. 919 ГК РФ).

5.Публичный характер деятельности обязанного субъекта может вытекать из прямого указания нормативного акта (пользуясь терминологией ГК РФ, закона или иного правового акта), а также заявления этого субъекта об осуществлении им публичной деятельности, сделанного посредством публичной оферты.

Поэтому de lege ferenda абз. 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ надлежит изложить в следующей редакции:

«Публичным признается договор, заключаемый лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, и направленный на установление обязанностей этого лица по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые оно в силу закона и иных правовых ак-

1См.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве. М., 2001. С. 375.

173

3. Особые случаи возникновения договорного обязательства

тов либо сделанной публичной оферты должно исполнять в отношении каждого, кто к нему обратится»1.

3.1.3. Договор присоединения

Нормы о договоре присоединения, также как и о публичном договоре, являются существенной новеллой ГК РФ.

Согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Исходя из данного определения, при исследовании правовой природы договора присоединения следует остановиться на следующих основных моментах.

1.С логико-методологической точки зрения договор присоединения необходимо рассматривать в качестве гражданско-правовой сделки, а не правоотношения. Это связано с тем, что природа договора присоединения обусловлена главным образом особенностями оферты. Кроме того, сам договор присоединения выделяется на основании такого критерия, как способ заключения договора. Нетрудно заметить, что в обоих случаях речь идет о порядке заключения договора-сделки.

2.Особенности договора присоединения, включая сам способ его заключения, проявляются главным образом в оферте предлагающей договор стороны.

В юридической литературе выделяются такие признаки данной оферты, как направленность неопределенному кругу лиц (неоднократность применения оферты), а также постоянный и детализированный характер2.

Нельзя отрицать, что такие признаки, как правило, действительно присущи оферте в договоре присоединения. Вместе с тем их нельзя

1 В приведении примерного перечня видов публичной деятельности, как это сделано в абз. 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ, в настоящее время нет никакой необходимости, поскольку отдельные виды публичных договоров прямо названы в статьях части второй ГК РФ.

2См.: Цыпленкова А.В. Некоторые особенности договоров присоединения // Юридический мир. 2001. № 3. С. 34.

174

3.1. Возникновение договорного обязательства

считать специфическими, поскольку они могут у конкретной оферты и отсутствовать, что само по себе не препятствует квалификации совершенной сторонами сделки в качестве договора присоединения.

Представляется, что отличительными признаками оферты в договоре присоединения следует считать фактическую (физическую) невозможность ее обсуждения, а также ее облечение в стандартную форму.

Первый из названных признаков с необходимой ясностью подчеркивает, что речь идет о заключении договора в ситуации, когда исключается фактическая возможность для акцептанта направить оференту акцепт на иных условиях, хотя юридически он и вправе это сделать на основании п. 4 ст. 421 ГК РФ. При этом невозможность обсуждения предложенных условий нередко носит относительный характер — акцептант в принципе имеет возможность обсуждения, однако затраты, необходимые для этого (в первую очередь затраты времени), связаны с утратой его интереса к договору. Сказанное подтверждается буквальной формулировкой п. 1 ст. 428 ГК РФ, из которой видно, что договор присоединения имеет место в случае, когда предложенные условия именно могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к договору в целом, а не просто были приняты таким путем.

А.В. Цыпленкова полагает, что в случаях, когда сторонами при заключении договора присоединения было согласовано одно или несколько условий предложенного формуляра, общие нормы о расторжении договора и изменении условий должны распространяться только на согласованные сторонами условия; в отношении же тех условий договора, к которым сторона присоединилась в целом — без переговоров, должны применяться правила, изложенные в п. 2 и 3 ст. 428 ГК РФ, предусматривающие изменение или расторжение договора присоединения ввиду наличия в его содержании явно обременительных для присоединяющейся стороны условий1. Однако такой подход связан с неоправданным расширением круга договоров присоединения. Ведь с точки зрения договорного процесса обсуждение даже части условий оферты всегда означает выдвижение стороной контроферты, что приводит к полной утрате первоначальной

1См.: Цыпленкова А.В. Договор присоединения как особая категория гражданского права: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 8.

175

3. Особые случаи возникновения договорного обязательства

офертой своих качеств. В то же время сам способ совершения договора присоединения, позволяющий выделить его в самостоятельную гражданско-правовую категорию, заключается именно в присоединении одного контрагента к оферте другого контрагента.

F Таким образом, в зависимости от наличия у акцептанта полной фактической возможности принять оферту на иных условиях ее надлежит классифицировать на обсуждаемую и необсуждаемую1. Договор присоединения заключается посредством принятия акцептантом оферты второго вида.

Еще один признак оферты в договоре присоединения — стандартность ее формы. По этой причине оферту в договоре присоединения целесообразно именовать стандартной, подчеркивая ее отличие от обычной, нестандартной. К числу стандартных следует отнести не только оферту в договоре присоединения, но и все иные оферты, имеющие стандартизированные (заранее разработанные и рассчитанные на массовое применение) формы (например, в примерном и типовом договорах)2.

Как следует из п. 1 ст. 428 ГК РФ, в числе стандартных форм оферты в договоре присоединения законодателем в первую очередь называется формуляр. Под формуляром следует понимать такую стандартную форму оферты, условия которой письменно зафиксированы в виде образца будущего договора, представляющего собой предназначенный для многократного использования бланк или иной документ, выполненный, как правило, с использованием определенной техники (электронно-вычислительной машины, пишущей машинки, типографской техники и т.п.).

1Следует учитывать, что с точки зрения ч. 2 ст. 443 ГК РФ обсуждение оферты (полное или частичное) означает непринятие ее (полностью или в части) акцептантом и одновременно предполагает предложение последним встречной оферты (контроферты). Поэтому указанная классификация оферт исходит из возможности обсуждения сторонами первоначально заявленной оферты.

2С экономической точки зрения использование хозяйствующим субъектом стандартных форм объясняется его стремлением к снижению так называемых «трансакционных издержек», под которыми понимаются издержки установления и функционирования, а также подготовки и осуществления процесса изменения разнообразных социальных институтов, к числу которых относится и договор (см. об этом: Экономика: учебник / под ред. А.И. Архипова, А.Н. Нестеренко, А.К. Большакова. М., 1998. С. 49―50).

176

3.1. Возникновение договорного обязательства

Из приведенного определения видно, что для формуляров характерными являются следующие основные признаки:

1)формуляром является образец будущего договора, представляющий собой единый письменный документ и предназначенный, как правило, для многократного использования; в то же время не исключены полностью ситуации, когда формуляр разрабатывается с целью заключения лишь одного договора, в котором только и нуждается оферент;

2)формуляр, являясь стандартной формой оферты, должен отвечать всем признакам последней, в том числе содержать в силу абз. 2 п. 1 ст. 435 ГК РФ и все существенные условия будущего договора;

3)принципиального значения вопрос о том, кто разработал формуляр, сторона будущего договора либо третье лицо, не имеет; главное, чтобы формуляр представлялся самим оферентом, т.е. являлся формой оферты, исходящей от стороны будущего договора.

Что касается иных стандартных форм, то их конкретная разновидность зависит от области имущественного оборота, в которой заключается договор. При этом два последних из вышеприведенных признаков, присущих формулярам, в полной мере свойственны и иным стандартным формам. Последние применяются, как правило, в случаях, когда по каким-либо причинам исключается возможность использования формуляров либо их использование нецелесообразно (например, в области перевозки транспортом общего пользования, гостиничного обслуживания, при совершении иных конкретных разновидностей публичных договоров присоединения и т.п.).

Так, особое место среди стандартных форм занимают правила, разрабатываемые органами местного самоуправления, например, в области перевозки муниципальным транспортом общего пользования. Указанные правила не могут являться нормативными правовыми актами, содержащими нормы гражданского права, поскольку не предусмотрены в указанном качестве ст. 3 ГК РФ. Вместе с тем ничто не мешает рассматривать их стандартными формами соответствующих договоров присоединения, учитывая при этом, что, пользуясь услугами муниципального транспорта, лицо тем самым присоединяется к стандартной оферте, разработанной для соответствующего перевозчика органом местного самоуправления.

Условия, предлагаемые в стандартных формах, становятся частью договора в момент присоединения к ним другой стороны, независимо от того, имела ли она возможность надлежащим образом с ними ознакомиться. Важно, что у присоединившейся стороны име-

177

3. Особые случаи возникновения договорного обязательства

ется право требовать расторжения или изменения договора в соответствии с п. 2 ст. 428 ГК РФ.

В то же время требование о расторжении или об изменении договора присоединения, заявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, подлежит оставлению без удовлетворения, если ответчику удастся доказать, что истец знал или должен был знать, на каких условиях заключается договор (п. 3 ст. 428 ГК РФ). Обязанность доказывания лежит на ответчике постольку, поскольку именно он будет ссылаться в суде на соответствующее обстоятельство как на основание своих возражений. Кроме того, как представляется, в данном случае имеются основания для следующей презумпции: участник гражданского оборота, который знает или должен знать о том, что ему предлагается заключение договора на явно обременительных для него условиях, не заключит такой договор.

Б.М. Сейнароевым было предложено установить порядок, «в соответствии с которым Правительство Российской Федерации определяло бы, какие договоры заключаются путем присоединения; на какие организации возлагаются разработка и утверждение формуляров или иных стандартных форм»1.

Полагаем, что само по себе данное предложение вполне уместно. Однако при введении перечня договоров присоединения Правительству РФ следует одновременно особо подчеркнуть, что этот перечень не носит замкнутого (закрытого) характера, и участники гражданского оборота вправе заключать договоры присоединения, не предусмотренные в указанном перечне. В противном случае практическая реализация рассматриваемого предложения вместо «запуска» рабочего механизма ст. 428 ГК РФ способна вызвать прямо противоположный эффект.

3. Договор присоединения может иметь место в ситуациях, когда у присоединяющейся стороны отсутствует фактическая возможность участвовать в определении условий договора (даже их части). Отсутствие такой возможности необходимо устанавливать исходя из конкретных обстоятельств каждого отдельного спора, учитывая при этом, что в любом случае присоединение к договору

1Сейнароев Б.М. Соотношение публичного договора с договором присоединения // Вестник ВАС РФ. 1999. № 10. С. 111.

178

3.1. Возникновение договорного обязательства

является выражением свободно сформированной воли лица. В связи со сделанным замечанием приобретает практическую актуальность вопрос о разграничении договора присоединения и кабальной сделки.

Дело в том, что в ряде случаев кабальная сделка вполне может быть совершена путем принятия потерпевшей стороной оферты другой стороны. Соответственно, возникает вопрос о том, имеет ли потерпевший в целях защиты своего права возможность выбора между требованием о расторжении (изменении) договора присоединения и требованием о признании данного договора недействительным.

Как указывалось, в договоре присоединения у присоединяющейся стороны отсутствует фактическая возможность обсуждения условий договора. Кабальная же сделка по смыслу п. 1 ст. 179 ГК РФ совершается в случае, когда возможность участия стороны в определении условий сделки имеется, причем это сторона использует данную возможность (в том числе когда она соглашается на предложенные другой стороной условия), но вследствие стечения тяжелых обстоятельств в крайне невыгодном для себя варианте. Иными словами, если в договоре присоединения воля присоединившейся стороны всегда формируется свободно, то кабальная сделка по определению совершается с пороком воли. Следовательно, договор присоединения не может выступать кабальной сделкой, что снимает вопрос о конкуренции соответствующих требований.

F Таким образом, под договором присоединения следует

понимать сделку, совершенную путем свободного принятия акцептантом стандартной оферты (оферты, содержащейся в формулярах или иных стандартных формах) в ситуации фактической невозможности обсуждения даже части условий такой оферты.

4. Полнее выявить правовую природу договора присоединения позволяет также сравнение его с типовым, примерным и публичным договорами, учитывая, что во всех перечисленных случаях имеет место использование определенных стандартных форм.

Рассматривая типовой договор, М.И. Брагинский пришел к выводу о том, что обязательность как признак типового договора име-

179

3. Особые случаи возникновения договорного обязательства

ет ключевое значение и «определяет природу и режим соответствующей формы»1.

Действительно, из п. 4 ст. 426 ГК РФ прямо следует, что типовые договоры представляют собой изданные Правительством РФ нормативные правовые акты, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров. Следовательно, содержание договора как правоотношения определяется как условиями договорасделки, так и нормами типового договора. Учитывая же, что у сторон, подписывающих типовой договор, отсутствует право отступить от установленных законодателем обязательных условий, и лишь только у одной из его сторон (потребителя) имеется право выбора, вступать ей в договор или нет, типовой договор заключается путем присоединения потребителя к стандартной оферте, разработанной законодателем и предлагаемой обязанной стороной. Поэтому, казалось бы, типовые договоры являются договорами присоединения.

Однако более внимательное изучение вопроса приводит к прямо противоположному выводу. Дело в том, что суть механизма защиты присоединившейся к договору присоединения стороны заключается в наделении ее правом требовать расторжения (изменения) договора ввиду явной обременительности его условий. А поскольку условия типового договора разрабатываются безусловно рассудительным законодателем, явно обременительными они признаваться не могут ни при каких обстоятельствах. В этой связи возможность распространения на типовые договоры правового режима договоров присоединения полностью исключается.

Стандартная оферта в договоре присоединения может также предусматривать, что отдельные условия договора определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати. Поэтому в случае принятия акцептантом оферты договор присоединения будет соответствовать указанным примерным условиям. Однако в этом случае квалификация такого договора в качестве договора присоединения во многом утратит практический интерес по следующим соображениям.

В силу п. 1 ст. 427 ГК РФ примерные условия разрабатываются специально для договоров соответствующего вида и публикуются в

1Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 2000. С. 86.

180